Уголовно-процессуальный кодекс

Российской Федерации

Комментарий к ст. 173 УПК РФ

1. Первый допрос обвиняемого, который подразумевается в ч. 1 и о котором говорится в ч. 2 коммент. ст., есть обязательное после предъявления обвинения следственное действие, состоящее в получении следователем (дознавателем и др.) в установленном законом порядке определенного рода показаний обвиняемого.

2. Основания допроса обвиняемого подразделяются на два вида:

- основания первого после предъявления обвинения допроса;

- основания иных (повторных и дополнительных) допросов.

3. Фактическое основание первого после предъявления обвинения допроса обвиняемого - это совокупность доказательств, создающих уверенность следователя (дознавателя и др.) в уголовно-правовой противоправности, общественной опасности доказываемого деяния, виновности и деликтоспособности приглашенного для предъявления обвинения и допроса лица.

4. Юридическое основание анализируемой разновидности допроса обвиняемого - предъявление лицу постановления о привлечении в качестве обвиняемого и предложение дать показания.

5. Условия производства первого после предъявления обвинения допроса обвиняемого:

- допрос не должен начинаться, пока обвиняемому не предоставлена возможность встретиться наедине и конфиденциально с защитником либо письменно заявить о нежелании иметь защитника (п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК);

- допрос не может быть начат без защитника, если участие последнего в деле обязательно (ч. 1 ст. 173 УПК);

- участие педагога или психолога при допросе несовершеннолетнего обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, обязательно.

6. Во всем остальном условия допроса обвиняемого такие же, как и условия допроса свидетеля и (или) потерпевшего (наводящие вопросы не допускаются; нельзя проводить допрос в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства; точно установлено, что при допросе не будут: нарушены те права и законные интересы как допрашиваемого, так и других лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом; унижены честь и достоинство допрашиваемого; поставлены под угрозу здоровье и жизнь допрашиваемого, а также других граждан и др.).

7. Правила проведения первого после предъявления обвинения допроса обвиняемого в основном такие же, как и при допросе свидетеля и (или) потерпевшего (показания обвиняемого записываются от первого лица и по возможности дословно; обвиняемый может пользоваться документами и записями, в протоколе его допроса могут фиксироваться не только устные показания, но и графическая информация, в процессе допроса могут составляться схемы, чертежи, рисунки, диаграммы и представляться доказательства, следователь (дознаватель и др.) не может отказать обвиняемому в допросе и др.). Специфика их заключается лишь в следующем:

- к допросу следует приступать немедленно после предъявления обвинения (ч. 1 ст. 173 УПК), если обвиняемый против этого не возражает;

- следователь (дознаватель и др.) не может отказать обвиняемому в допросе (п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК);

- следователь (дознаватель и др.) обязан выяснить, на каком языке обвиняемый желает давать показания (ч. 2 ст. 173 УПК);

- если в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого имеются некоторые исправления, следующий за предъявлением обвинения допрос обвиняемого нужно строить так, чтобы из содержания протокола следственного действия было ясно, что исправления в постановление о привлечении в качестве обвиняемого внесены до предъявления обвинения.

8. В последующем обвиняемый может быть допрошен при наличии оснований и с соблюдением правил, полностью аналогичных основаниям (правилам) допроса свидетеля (потерпевшего). Допрос обвиняемого возможен только после возбуждения уголовного дела. До возбуждения уголовного дела не может быть не только допроса как следственного действия, но и такого субъекта, как обвиняемый.

9. Следует также иметь в виду, что если в допросе обвиняемого принимает участие защитник, то последний в ходе допроса с разрешения следователя (дознавателя и др.) вправе задавать вопросы обвиняемому, давать ему в присутствии следователя (дознавателя и др.) краткие консультации, заявлять ходатайства, отводы, представлять доказательства и др. По окончании допроса защитник вправе делать письменные заявления о нарушениях прав и законных интересов обвиняемого. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса. Защитник, кроме того, может требовать дополнения протокола допроса и внесения в него уточнений, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Удостоверять своей подписью правильность записи показаний обвиняемого.

10. Допрос обвиняемого, если последний против этого не возражает, должен быть произведен "немедленно" после предъявления обвинения. Соответственно, законодатель требует провести допрос обвиняемого безотлагательно, непосредственно после окончания акта предъявления обвинения. Но не всегда по объективным причинам проведение немедленного после предъявления обвинения допроса обвиняемого возможно. Обвиняемый может внезапно заболеть, скрыться от органа предварительного расследования и т.д.

11. В каждом случае, когда немедленный допрос (после предъявления обвинения) оказался невозможным, в протоколе допроса или в отдельном протоколе должно быть оговорено, чем вызвано такое промедление. Незаконной не будет признана между тем небольшая задержка с допросом, которая обусловлена просьбой самого обвиняемого о предоставлении ему возможности восстановить в своей памяти искомые события и точнее вспомнить иные существенные для дела обстоятельства. Однако во время такого перерыва обвиняемый не должен покидать место допроса и с кем-либо общаться без разрешения на то следователя (иного лица, производящего допрос). Исключение из этого правила - встречи с защитником. В соответствии с п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК обвиняемый вправе иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности.

12. В первый момент состоявшегося после предъявления обвинения допроса следователь (дознаватель и др.) обязан у обвиняемого выяснить, признает ли он себя виновным и т.п. Однако прежде чем обратиться к обвиняемому с соответствующим вопросом, следователь (дознаватель и др.) должен указать в протоколе допроса обвиняемого время начала производства данного следственного действия, сведения о лице, производящем допрос (должность, классный чин или звание, фамилия, инициалы), месте допроса и номере уголовного дела, в рамках расследования которого производится данное следственное действие, занести туда же анкетные данные допрашиваемого обвиняемого:

1) фамилию, имя, отчество обвиняемого;

2) дату (день, месяц, год) его рождения;

3) место рождения допрашиваемого;

4) место жительства и (или) регистрации обвиняемого, а при наличии у него домашнего телефона его номер;

5) гражданство обвиняемого;

6) образование;

7) семейное положение, состав семьи;

8) место работы (учебы), а при наличии такового номер служебного телефона;

9) отношение к воинской обязанности (где состоит на воинском учете);

10) наличие судимости (когда и каким судом был осужден, по какой статье УК, вид и размер наказания, когда освободился);

11) паспортные данные либо сведения об ином документе, удостоверяющем личность обвиняемого;

12) иные, по мнению следователя (дознавателя и др.), важные для оценки показаний обвиняемого сведения о личности последнего.

13. Предоставить возможность обвиняемому удостоверить своей подписью правильность отражения в протоколе информации о его личности.

14. Анкетные данные лица, допрашиваемого первый раз в качестве обвиняемого, подлежат установлению и фиксации в протоколе допроса обвиняемого вне зависимости от того, допрашивался ли он ранее по данному делу в качестве свидетеля (подозреваемого) и соответственно устанавливались и фиксировались ли в протоколе допроса свидетеля (подозреваемого) эти же сведения.

15. Отразив в протоколе допроса обвиняемого данные о личности допрашиваемого, следователь (дознаватель и др.) фиксирует в нем же необходимые сведения обо всех других участвующих в данном допросе лицах (если таковые имеются): их процессуальное положение, фамилии, инициалы, а при необходимости и адрес места жительства, место работы.

16. Когда в ходе допроса обвиняемого предполагается применение технических средств, участвующим в допросе лицам объявляется о применении технических средств (каких именно, кем именно). Данный факт отражается в протоколе допроса обвиняемого. И только после этого обвиняемому и всем иным участникам допроса разъясняются все их права, обязанности, ответственность и порядок производства следственного действия (ч. 5 ст. 164 УПК). В том числе обвиняемому объясняется наличие у него предусмотренного ст. 51 Конституции РФ права не свидетельствовать против себя самого, своего супруга (супруги) и (или) близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК.

17. Факт осуществления вышеуказанных действий отражается в протоколе допроса. Обвиняемый своей подписью удостоверяет то, что, действительно, они были произведены. Отдельной подписью обвиняемый удостоверяет факт разъяснения ему права давать показания на родном языке или на том языке, которым он владеет, а также пользоваться помощью переводчика бесплатно.

18. Если в допросе принимают участие другие помимо следователя (дознавателя и др.) и обвиняемого участники, то они также своей подписью в протоколе допроса обвиняемого свидетельствуют, что им в начале допроса разъяснены все их права, обязанности, ответственность и порядок производства следственного действия.

19. Лишь после этого у обвиняемого выясняется то, о чем идет речь в первом предложении ч. 2 коммент. ст., а именно "признает ли он себя виновным". Иначе говоря, у обвиняемого выясняется, действительно ли он принял участие во вменяемом ему в вину деянии. И второе: каково его психическое отношение совершенному деянию? То обстоятельство, что допрашиваемый является физическим лицом, что он вменяем и достиг возраста, с момента наступления которого возможно привлечение его к уголовной ответственности, следователем (дознавателем и др.) должно быть точно установлено до вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. На момент производства допроса обвиняемого - это уже известный факт, и при вопросе обвиняемому о том, признает ли он себя виновным, данные сведения не выясняются. Хотя, несомненно, если следователь (дознаватель и др.) или же сам обвиняемый посчитает необходимым отражение подобного рода информации в протоколе первого или последующих допросов обвиняемого, то такие сведения должны быть в нем зафиксированы. Но фиксироваться они будут не в той части протокола, где согласно принятой структуре анализируемого процессуального документа должен быть отражен ответ на вопрос: признает ли обвиняемый себя виновным, а в другом месте - там, где фиксируются показания обвиняемого по существу предъявленного ему обвинения.

20. Прежде чем приступить к допросу обвиняемого по существу предъявленного обвинения, в протоколе его допроса должно быть отражено то, что сущность предъявленного ему обвинения в совершении определенного рода (указываются конкретные подпункт, пункт, часть и статья УК, в которых предусмотрена уголовная ответственность за вмененное в вину обвиняемому деяние) преступления ему разъяснена и понятна <693>. Далее указывается, в совершении каких преступлений он себя признает виновным полностью или частично, а в совершении каких - не признает. При этом в каждом случае указываются точная часть (подпункт, пункт) и статья УК, в которой предусмотрен вмененный ему в вину состав преступления.

--------------------------------

<693> Разъяснение сущности предъявленного обвинения - это элемент института предъявления обвинения. Оно осуществляется до начала допроса обвиняемого (ч. 5 ст. 172 УПК).

21. Обвиняемому рекомендуется разъяснить, что означает признание им своей вины полностью (частично) и непризнание им своей вины. Между тем в указанном разделе протокола допроса должно быть отражено, прежде всего, то, что говорит сам обвиняемый. Может сложиться ситуация, когда из того, что сообщает обвиняемый, следователь (дознаватель и др.) делает вывод, что обвиняемый не признает вину, но последний требует указать в рассматриваемом месте протокола его допроса, что он вину признает частично (полностью). Следователь (дознаватель и др.) обязан записать в протокол то, что говорит обвиняемый, а не свой вывод, основанный на показаниях последнего. То же самое он должен сделать и в случае, когда обвиняемый на вопрос, признает ли он себя виновным в предъявленном ему обвинении, отвечает: "Не признаю". Но из сообщаемых им сведений следует обратное.

22. В протоколе допроса отражаются показания обвиняемого. И ответ на вопрос, признает ли он себя виновным, - это лишь его показания, а не решение следователя (дознавателя и др.). Правильность отражения в протоколе следственного действия данной части своих показаний обвиняемый удостоверяет своей подписью.

23. Следует иметь в виду, что закрепленное в первом предложении ч. 2 коммент. ст. правило, согласно которому допрос обвиняемого включает выяснение у последнего, признает ли он себя виновным, относится только к первому после предъявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого допросу обвиняемого. Последующие допросы могут быть посвящены выяснению какого-либо иного конкретного обстоятельства.

24. У обвиняемого узнают, хочет ли он и, соответственно, будет ли он давать показания по поводу тех обстоятельств, которые изложены в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого.

25. Согласно п. 6 ч. 4 ст. 47 УПК обвиняемый вправе давать показания на родном языке или языке, которым он владеет. Именно в этой связи у него и выясняется, на каком языке он будет давать показания в ходе его допроса.

26. У обвиняемого есть выбор. Однако выбрать он может лишь из двух вариантов: либо говорить на родном языке, либо на другом языке, который не является его родным языком, но которым он владеет. Подразумевается ситуация, когда обвиняемый заявляет, что не знает языка той национальности, к которой он принадлежит. В таком случае ему предоставляется возможность давать показания на языке, которым он владеет. Владеть языком значит знать язык, твердо помнить, как на этом языке следует говорить. Причем неграмотный человек - тот, кто не умеет читать и (или) писать, - также считается владеющим языком в том смысле этого термина, который употреблен в п. 6 ч. 4 ст. 47 УПК. С другой стороны, человек, страдающий немотой, даже в том случае, когда он обучен грамоте в совершенстве, не может быть признан лицом, владеющим языком, на котором ведется судопроизводство.

27. Если обвиняемый выбрал один из языков общения при даче показаний, он должен им пользоваться на протяжении всего хода допроса. Исключением из этого правила может быть лишь та ситуация, когда следователь (дознаватель и др.) посчитает, что выбранным языком обвиняемый явно не владеет, а владеет иным языком. В этом случае, если данное решение не будет противоречить воле обвиняемого, язык, на котором обвиняемый дает показания, может быть в ходе его допроса заменен. Но следует помнить, что данная замена будет производиться не по решению обвиняемого, а лишь с его согласия, по решению должностного лица (органа), в производстве которого находится уголовное дело. Однако в начале допроса обвиняемый сам должен определить язык, на котором он желает давать показания. Ему предоставляется возможность удостоверить высказанное им пожелание своей подписью в протоколе допроса.

28. Допрос по существу предъявленного обвинения начинается предложением обвиняемому рассказать все ему известное об обстоятельствах, изложенных в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого. Если допрашиваемый говорит об обстоятельствах, явно не относящихся к делу, ему должно быть указано на это. Свободный рассказ обвиняемого по поводу предъявленного обвинения дает ему возможность изложить свое мнение по поводу предъявленного ему обвинения, привести доводы, оправдывающие его или смягчающие наказание, выдвинуть и обосновать возражения по отдельным пунктам обвинения, доложить и использовать собственные формулировки обстоятельств, оправдывающих его или смягчающих наказание.

29. Когда показания обвиняемого связаны с цифровыми данными или иными сведениями, которые трудно удержать в памяти, а также в иных случаях он вправе пользоваться документами и записями.

30. Отказ обвиняемого может иметь место, и в этом нет ничего страшного. В случаях отказа обвиняемого от дачи показаний ему необходимо разъяснить значение получаемых от него сведений для установления истины по делу и защиты его законных интересов, что такой отказ затрудняет собирание доказательств, оправдывающих обвиняемого, смягчающих наказание, что отказ от дачи показаний не является обстоятельством, препятствующим дальнейшему производству предварительного расследования. Если и после такого разъяснения обвиняемый отказывается давать показания, это должно быть отмечено в протоколе допроса, а расследование продолжено путем производства других следственных действий. Законодатель не требует удостоверения понятыми факта отказа обвиняемого от показаний. Для этого достаточно сделать вышеуказанную соответствующую запись в протоколе его допроса. Если допрашиваемый объяснил, почему он отказался от показаний, его объяснения следует внести в протокол допроса обвиняемого.

31. Исходя из содержания ч. 3 коммент. ст.:

1) перед допросом следователь (дознаватель и др.) выполняет требования, предусмотренные ч. 5 ст. 164 УПК (ч. 1 ст. 189 УПК);

2) задавать наводящие вопросы запрещается; а в остальном следователь (дознаватель и др.) свободен при выборе тактики допроса (ч. 2 ст. 189 УПК);

3) допрашиваемый обвиняемый вправе пользоваться документами и записями (ч. 3 ст. 189 УПК);

4) по инициативе следователя (дознавателя и др.) или по ходатайству допрашиваемого лица в ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка, материалы которых хранятся при уголовном деле и по окончании предварительного следствия опечатываются (ч. 4 ст. 189 УПК);

5) если обвиняемый явился на допрос с защитником, последний обладает всем комплексом присущих ему прав; в том числе по окончании допроса он вправе делать заявления о нарушениях прав и (или) законных интересов обвиняемого. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса обвиняемого (ч. 5 ст. 189 УПК).

32. Под повторным допросом в ч. 4 коммент. ст. понимается любой и всякий последующий после первого за предъявлением обвинения допрос обвиняемого вплоть до акта перепредъявления обвинения. В случае перепредъявления обвинения процесс повторяется. Первым допросом считается тот, который осуществляется немедленно (впервые) после каждого случая перепредъявления обвинения, повторным - последующие допросы "по тому же обвинению".

33. Причем повторным, нам представляется, допрос может быть и тогда, когда обвиняемый ранее не отказывался от дачи показаний. В ч. же 4 коммент. ст. речь идет не обо всех видах повторного допроса, а только об одной их разновидности - о повторных допросах по тому же обвинению в случае отказа обвиняемого от дачи показаний на первом допросе.

34. "По тому же обвинению" означает по обвинению, изложенному в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого, после оглашения которого обвиняемый отказался от дачи показаний.

35. "По просьбе" соответственно - в связи с обращением, в нашем случае к следователю (дознавателю и др.), призывающим произвести его допрос по тому обвинению, по которому обвиняемый ранее отказался от дачи показаний.

36. Следует обратить внимание на то, что законодатель ведет речь лишь о просьбе обвиняемого. Может ли указанная просьба исходить от других лиц? Может, если другие лица являются передаточным звеном, через которое о просьбе обвиняемого становится известно следователю (дознавателю и др.). Такими лицами вполне могут выступить защитник и (или) законный представитель обвиняемого, администрация места содержания обвиняемого под стражей и др.

37. Законодатель не уточняет, в какой форме должна быть выражена данная просьба. Поэтому соответствующей просьбой обвиняемого следует считать любое письменное или устное заявление (ходатайство) о его желании дать показания по тому обвинению, по которому он ранее отказывался давать таковые. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное - заносится в протокол допроса обвиняемого (ч. 1 ст. 120 УПК).

38. См. также комментарий к ст. ст. 47, 50, 77, 113, 172, 189 УПК <694>.

--------------------------------

<694> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Предъявление обвинения и допрос обвиняемого: Научно-практическое руководство. М.: Экзамен, 2007.


Уголовно-процессуальный кодекс

Раздел II

УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Раздел IV

МЕРЫ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРИНУЖДЕНИЯ

Раздел IX

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ

Раздел X

ОСОБЫЙ ПОРЯДОК СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА

Раздел XI

ОСОБЕННОСТИ ПРОИЗВОДСТВА У МИРОВОГО СУДЬИ

Раздел XII

ОСОБЕННОСТИ ПРОИЗВОДСТВА В СУДЕ С УЧАСТИЕМ ПРИСЯЖНЫХ ЗАСЕДАТЕЛЕЙ

Раздел XIII

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ ВТОРОЙ ИНСТАНЦИИ

Раздел XV

ПЕРЕСМОТР ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИЛУ ПРИГОВОРОВ, ОПРЕДЕЛЕНИЙ И ПОСТАНОВЛЕНИЙ СУДА

Раздел XVI

ОСОБЕННОСТИ ПРОИЗВОДСТВА ПО ОТДЕЛЬНЫМ КАТЕГОРИЯМ УГОЛОВНЫХ ДЕЛ

Раздел XVII

ОСОБЕННОСТИ ПРОИЗВОДСТВА ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ В ОТНОШЕНИИ ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ ЛИЦ

Раздел XVIII

ПОРЯДОК ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ СУДОВ, ПРОКУРОРОВ, СЛЕДОВАТЕЛЕЙ И ОРГАНОВ ДОЗНАНИЯ С СООТВЕТСТВУЮЩИМИ КОМПЕТЕНТНЫМИ ОРГАНАМИ И ДОЛЖНОСТНЫМИ ЛИЦАМИ ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ И МЕЖДУНАРОДНЫМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ

Раздел XIX

ПРИМЕНЕНИЕ БЛАНКОВ ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ