Комментарий к ст. 178 УПК РФ

1. Коммент. ст. посвящена осмотру трупа и эксгумации. Названная норма расположена в гл. 24 УПК, которая именуется "Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент". Указанные обстоятельства приводят к тому, что некоторыми правоведами эксгумация рассматривается как предпосылка проведения последующих следственных действий <757>, как действие, не являющееся следственным действием <758>, либо, напротив, как самостоятельное следственное действие <759>. Есть и такие ученые, которые рекомендуют данные, полученные в результате производства эксгумации и осмотра трупа (двух следственных действий), фиксировать в общем протоколе эксгумации трупа <760>. Но не только названные разночтения закона порождают необходимость подробного исследования содержания ст. 178 УПК. В указанной норме права достаточно и других положений, которые требуют серьезных разъяснений.

--------------------------------

<757> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: ТК "Велби", 2002. С. 253.

<758> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 459.

<759> См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 324; и др.

<760> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Экзамен XXI, 2002. С. 406. Дословно повторяет текст работы (правда без ссылки на автора) в "своем" комментарии В.П. Божьев. См.: Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Спарк, 2002. С. 351.

2. В коммент. ст. в качестве должностного лица, производящего осмотр трупа и выносящего постановление об эксгумации, указан только следователь. Именно поэтому некоторые авторы в своих комментариях к настоящей статье либо избегают указания на лицо, осуществляющее осмотр трупа <761>, либо говорят лишь о следователе <762> (следователе прокуратуры <763>). Между тем не только следователь вправе производить осмотр трупа и выносить постановление об эксгумации.

--------------------------------

<761> См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: ТК "Велби", 2002. С. 253.

<762> См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 324, 325; и др.

<763> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года... С. 308.

3. Дознаватель согласно п. 1 ч. 3 ст. 41 УПК может самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение. Право дознавателя на производство осмотра (в том числе и осмотра трупа), кроме того, следует и из содержания некоторых других статей УПК.

4. В ст. 80 Инструкции органам дознания Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, в которых законом предусмотрена военная служба, регламентирована деятельность дознавателя по осмотру трупа. Здесь, в частности, отмечается, что дознаватель может произвести осмотр трупа самостоятельно только в исключительных случаях (природные, климатические и другие факторы, препятствующие прибытию следователя военного следственного органа Следственного комитета при прокуратуре РФ). При обнаружении трупа командир воинской части обязан незамедлительно уведомить надзирающего военного прокурора либо дежурного следователя военного следственного органа Следственного комитета при прокуратуре РФ. До прибытия следователя военного следственного органа Следственного комитета при прокуратуре РФ командир части и дознаватель, не нарушая обстановки и расположения предметов, обязаны принять все меры для обеспечения охраны места обнаружения трупа, доставить на место происшествия судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача, обеспечить участие в предстоящем осмотре трупа не менее двух понятых. Одновременно, не ожидая прибытия следователя военного следственного органа Следственного комитета при прокуратуре РФ, принять меры к раскрытию преступления по горячим следам, выяснению личности потерпевшего, установлению очевидцев преступления и т.п. <764>

--------------------------------

<764> См.: Инструкция органам дознания Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, в которых законом предусмотрена военная служба (утверждена Генеральной прокуратурой РФ 5 июня 2002 г.).

5. Осмотр трупа может быть неотложным следственным действием. Названное следственное действие, а также эксгумацию производят и во время осуществления дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно. Реализация этих видов уголовно-процессуальной деятельности возложена на органы дознания (ч. 2 ст. 40, ст. 157, ч. 1 ст. 223 УПК). Таким образом, орган дознания также уполномочен на производство осмотра трупа. Он вправе также выносить постановление об эксгумации.

6. В соответствии с ч. 2 ст. 39 УПК руководитель следственного органа вправе принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя. Аналогичное право предоставлено руководителю следственной группы (ч. 5 ст. 163 УПК).

7. На прокурора и на начальника горрайлиноргана внутренних дел возложена ведомственная обязанность при обнаружении трупов граждан, смерть которых наступила при неочевидных обстоятельствах, обеспечивать выезд следователей и оперативных групп в полном составе для проведения осмотра и сбора всех идентификационных признаков <765>.

--------------------------------

<765> См.: указание Генеральной прокуратуры РФ от 20 ноября 1998 г. N 83/36, МВД России от 24 сентября 1998 г. N 1/19934 "О совершенствовании деятельности по раскрытию убийств, связанных с безвестным исчезновением граждан, и розыску лиц, пропавших без вести" // Сборник основных приказов и указаний генерального прокурора РФ. М., 1999.

8. Осмотр может быть произведен не только на стадии предварительного расследования, но и на некоторых судебных стадиях. Во время судебного следствия суд производит осмотр вещественных доказательств (ст. 284 УПК) и осмотр местности и помещений (ст. 287 УПК). Между тем осмотр трупа и эксгумацию суд не производит. Иначе говоря, производить осмотр трупа и выносить постановление об эксгумации вправе следователь, дознаватель, начальник подразделения дознания, орган дознания, руководитель следственной группы (группы дознавателей) и руководитель следственного органа.

9. В коммент. ст. неоднократно употребляется понятие "производство" осмотра трупа (как самостоятельного следственного действия). В этой связи неплохо было бы узнать его значение. Производство осмотра трупа начинается не с принятия решения, а с первых действий по осуществлению непосредственного наблюдения за объектом осмотра (трупом) в целях обнаружения (выявления) информации, имеющей значение для уголовного дела. Завершается любой осмотр, в том числе и осмотр трупа, вместе с окончательным оформлением и подписанием протокола осмотра и прилагаемых к нему схем, фототаблиц и т.п.

10. Условия производства осмотра трупа:

- осмотр производится с участием не менее чем двух понятых за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК;

- при осмотре трупа нельзя применять принуждение;

- обязательное участие судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача при осмотре трупа;

- в протоколе осмотра трупа нельзя фиксировать показания потерпевшего, свидетелей и других принимающих участие в нем лиц;

- должно быть точно установлено, что при осмотре трупа не будут нарушены те права и законные интересы как участвующих в нем, так и других лиц, ограничение прав (законных интересов) которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом;

- не унижается честь и достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих;

- не ставится под угрозу здоровье и жизнь лиц, участвующих в производстве осмотра.

11. Порядок проведения осмотра трупа:

- приглашаются понятые, судебно-медицинский эксперт, а при невозможности его участия - врач. При необходимости для участия в осмотре трупа приглашаются также специалист, обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель или другие лица. Им разъясняются права, обязанности, ответственность, цели и порядок производства осмотра трупа;

- осуществляется наблюдение, измерение и фиксация результатов осмотра трупа в протоколе следственного действия;

- поиск следов и иных объектов, которые могут иметь отношение к уголовному делу;

- осмотр обнаруженных объектов, а в случае необходимости для уголовного дела и изъятие таковых. Отражение в протоколе осмотра трупа отличительных признаков каждого изъятого объекта и точного места его обнаружения;

- упаковка изъятого, опечатывание, удостоверение подлинности упаковки подписями следователя (дознавателя и др.) и понятых;

- завершение протоколирования следственного действия.

12. Наиболее полно направления поиска при осмотре трупа изложены в комментарии к ст. 178 УПК, подготовленном заместителем начальника Следственного комитета при МВД России И.А. Поповым. Он рекомендует при осмотре трупа обращать внимание на: "точное местонахождение тела; пол, примерный возраст; телосложение; расположение трупа по отношению к окружающим предметам, в том числе расположение отдельных частей тела; состояние одежды и обуви; наличие на ней повреждений, загрязнений, пятен; обнаруженные на трупе и одежде (в том числе в ее карманах) предметы; характер повреждений на одежде, наличие на ней следов, пятен, особых меток; местоположение найденных около трупа предметов; позу трупа; состояние и цвет кожного покрова; наличие обнаженных суставов верхних и нижних конечностей; характер и размеры телесных повреждений, наличие механических повреждений; цвет трупных пятен; расположение на теле трупных пятен; наличие (отсутствие) ожогов, повреждений тела, копоти, наличие пятен, брызг и потеков крови на отдельных предметах обстановки, степень трупного окоченения и др.".

13. Полностью поддерживая рекомендации ученого, хотелось бы обратить внимание лишь на то, что "местоположение найденных около трупа предметов", а также "наличие пятен, брызг и потеков крови на отдельных предметах обстановки" может быть зафиксировано в протоколе осмотра места происшествия, а не в протоколе осмотра трупа.

14. Результаты осмотра трупа на месте его обнаружения могут заноситься в протокол осмотра места происшествия. Не будет нарушением уголовно-процессуального закона составление в такой ситуации отдельного протокола осмотра трупа.

15. В протоколе осмотра трупа должно быть указано, куда труп направлен после его осмотра (ч. 3 ст. 180 УПК).

16. Б.Т. Безлепкин утверждает, что осмотр трупа предполагает "лишь наружный осмотр тела покойного, одежды, обуви и других предметов, обнаруженных при нем (коммент. ст. начинается со слова "наружный") <766>. Не об осмотре, а о наружном осмотре трупе ведут речь и некоторые другие процессуалисты <767>.

--------------------------------

<766> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу... С. 230.

<767> См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 459; и др.

17. Статья 178 УПК, о содержании которой говорят ученые, не начинается со слова "наружный". С этого слова начиналась ст. 180 УПК РСФСР 1960 г. Эта статья также была посвящена осмотру трупа. Сравнение действующей и отмененной норм права наглядно демонстрирует то обстоятельство, что законодатель отказался от употребления термина "наружный" применительно к осмотру трупа <768>. Не значит ли это то, что теперь в случае необходимости в процессе осмотра трупа возможно осуществление его вскрытия? Как минимум законодатель не запрещает этого делать. Тем более не запрещает не ограничиваться лишь наружным осмотром тела покойного, одежды, обуви и других предметов, обнаруженных при нем. При осмотре могут быть исследованы все естественные и неестественные отверстия в теле трупа, а также осмотрены внутренние (а не только наружные) части одежды, обуви и других предметов, обнаруженных при покойном. Недаром некоторые ученые рекомендуют при осмотре трупа устанавливать содержимое карманов одежды трупа <769>.

--------------------------------

<768> Данный термин не употреблен вообще ни в одной из статей УПК.

<769> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 324 - 325; и др.

18. В ч. 4 коммент. ст. употреблено также понятие "производство эксгумации". Эксгумация как самостоятельное следственное действие начинается с оглашения постановления об эксгумации (разрешения суда на проведение эксгумации) перед приглашенными для участия в этом следственном действии лицами, а завершается так же, как и осмотр трупа, - подписанием протокола следственного действия и приложений к нему.

19. Условия производства эксгумации:

- эксгумация производится лишь по возбужденному уголовному делу;

- эксгумация производится с участием не менее чем двух понятых;

- производство эксгумации в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК);

- при эксгумации нельзя применять принуждение, за исключением эксгумации, осуществляемой по решению суда или по правилам ч. 5 ст. 165 УПК;

- обязательное участие судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача;

- должно быть точно установлено, что при эксгумации не будут нарушены те права и законные интересы как участвующих в нем, так и других лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом;

- не унижается честь и достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих;

- не ставится под угрозу здоровье и жизнь лиц, участвующих в производстве эксгумации.

20. Порядок проведения действий, связанных с производством эксгумации:

- выносится постановление об эксгумации;

- об эксгумации уведомляются близкие родственники или родственники покойного;

- если кто-либо из близких родственников или родственников покойного возражает против эксгумации, следователь (дознаватель и др.) выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении эксгумации. Получается согласие на возбуждение такого ходатайства от руководителя следственного органа, после чего постановление направляется в суд;

- суд выдает разрешение о производстве эксгумации;

- решение об эксгумации, месте и времени производства данного следственного действия доводится до сведения администрации соответствующего места захоронения;

- приглашаются понятые, судебно-медицинский эксперт, а при невозможности его участия - врач. При необходимости для участия в эксгумации приглашаются также специалист, обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель или другие лица. Рекомендуется приглашать также представителя администрации соответствующего места захоронения. Всем присутствующим разъясняются права, обязанности, ответственность, цели и порядок производства эксгумации;

- оглашается постановление об эксгумации;

- осуществляется собственно извлечение трупа из места захоронения;

- в протоколе следственного действия отражается ход и результаты производства эксгумации, отличительные признаки каждого изъятого объекта и точное место его обнаружения;

- упаковка изъятого, опечатывание, удостоверение подлинности упаковки подписями следователя (дознавателя и др.) и понятых;

- завершение протоколирования следственного действия <770>.

--------------------------------

<770> Об оформлении протокола эксгумации пишут и другие авторы. См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 293.

21. Некоторые ученые говорят о возможности оформления одного протокола, в котором бы фиксировались два следственных действия - эксгумация и осмотр трупа <771>. Другие считают необходимым обстоятельства эксгумации фиксировать в протоколе осмотра. По их мнению, протокол эксгумации УПК не предусмотрен <772>. Нами не найдено нормы УПК, которой бы противоречило первое из приведенных здесь утверждений.

--------------------------------

<771> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Экзамен XXI, 2002; и др.

<772> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 459.

22. Коммент. ст. посвящена осмотру трупа и порядку извлечения трупа из места захоронения. В этой связи возникает вопрос, что законодатель понимает под понятием "труп" и, соответственно, на какие объекты распространимы правила, предусмотренные коммент. ст.?

23. Прежде всего, следует отметить, что правила коммент. ст. касаются осмотра трупа человека, а не трупа животного или другого живого организма. Имеющие отношение к уголовному делу трупы животных (иных помимо человека живых существ) осматриваются по правилам осмотра предметов.

24. Трупом тело человека становится после появления бесспорных (явных) признаков истинной (биологической) смерти (широкие, не реагирующие на свет зрачки <773>, помутнение и высыхание роговицы глаза, похолодание тела, появление трупных пятен и трупного окоченения, сужение зрачка ("кошачий глаз") при сдавливании глаза с боков <774> и т.д.) или как минимум с момента необратимой гибели всего головного мозга (смерть мозга). Причем смерть мозга наступает при полном и необратимом прекращении всех функций головного мозга. Смерть мозга эквивалентна смерти человека.

--------------------------------

<773> Указанное обстоятельство названо явным признаком смерти в прил. 2 к Инструкции по безопасному ведению работ при разведке и разработке нефтяных, газовых и газоконденсатных месторождений с высоким содержанием сероводорода. См.: Инструкция по безопасному ведению работ при разведке и разработке нефтяных, газовых и газоконденсатных месторождений с высоким содержанием сероводорода (утверждена Постановлением Госгортехнадзора РФ от 10 апреля 2000 г. N 20) // Промышленная безопасность при разработке нефтяных и газовых месторождений на континентальном шельфе России: Сборник документов. Вып. 13 (часть 1). М.: ГП НТЦ по безопасности в промышленности Госгортехнадзора РФ, 2000.

<774> Указанные обстоятельства названы явными признаками смерти в Типовой инструкции по охране труда для обходчиков железнодорожных путей, искусственных сооружений и монтеров пути, назначаемых для осмотра (ТОИ Р-32-ЦП-731-99), утвержденной Министерством путей сообщения РФ 30 декабря 1999 г.

25. Смерть мозга может иметь место вследствие резкого повышения внутричерепного давления и обусловленного им прекращения мозгового кровообращения (тяжелая закрытая черепно-мозговая травма, спонтанные и иные внутричерепные кровоизлияния, инфаркт мозга, опухоли мозга, закрытая острая гидроцефалия и др.), а также вследствие открытой черепно-мозговой травмы, внутричерепных оперативных вмешательств на мозге и др., а также в результате гипоксии различного генеза, в том числе при остановке сердца и прекращении или резком ухудшении системного кровообращения, вследствие длительно продолжающегося шока и других факторов.

26. Раздел 3 Инструкции по констатации смерти человека на основании диагноза смерти мозга предусматривает комплекс клинических критериев, наличие которых обязательно для установления диагноза смерти мозга. Речь идет о следующих критериях:

- полное и устойчивое отсутствие сознания (кома);

- атония всех мышц;

- отсутствие реакции на сильные болевые раздражения в области тригеминальных точек и любых других рефлексов, замыкающихся выше шейного отдела спинного мозга;

- отсутствие реакции зрачков на прямой яркий свет. При этом должно быть известно, что никаких препаратов, расширяющих зрачки, не применялось. Глазные яблоки неподвижны;

- отсутствие корнеальных рефлексов;

- отсутствие окулоцефалических рефлексов;

- отсутствие окуловестибулярных рефлексов;

- отсутствие фарингеальных и трахеальных рефлексов;

- отсутствие самостоятельного дыхания <775>.

--------------------------------

<775> См.: Приказ Министерства здравоохранения РФ от 20 декабря 2001 г. N 460 "Об утверждении Инструкции по констатации смерти человека на основании диагноза смерти мозга" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 5.

27. До появления явных признаков смерти не может идти речь о трупе. Это человек, к которому должны быть применены методы реанимации. Осмотр человека осуществляется в процессе освидетельствования.

28. Согласно ч. 2 п. 256 Устава патрульно-постовой службы милиции общественной безопасности, если пострадавший не проявляет видимых признаков жизни, то прежде всего проверяется, жив он или нет, по возможности не изменяя его позу и окружающую обстановку <776>.

--------------------------------

<776> См.: Приказ МВД России от 29 января 2008 г. N 80 "Вопросы организации деятельности строевых подразделений патрульно-постовой службы милиции общественной безопасности" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 27.

29. Трупом, который должен осматриваться (который извлекается из места захоронения), по правилам коммент. ст. признается не только труп взрослого человека вне зависимости от его пола и возраста, но и детские трупы, в том числе новорожденных, мертворожденных, а также труп плода ребенка (абортус).

30. Рекомендуется правилами осмотра трупа и эксгумации пользоваться не только при осмотре и извлечении из места захоронения цельного трупа человека, но и его разложившихся останков (трупа, подвергшегося гнилостным изменениям, скелетированию, сожжению, расчленению и прочим изменениям), а также частей, органов и тканей трупа (появившегося в результате совершения общественно опасного деяния или сокрытия следов его совершения трупного материала).

31. Требование о производстве осмотра частей, органов и тканей трупа (трупного материала) по правилам осмотра трупа вытекает из наличия в обиходе такого понятия, как расчлененный труп. В ведомственных нормативных актах части трупа именуются "расчлененным трупом" (к примеру, в подп. "б" п. 34 Наставления по организации деятельности кинологических подразделений органов внутренних дел Российской Федерации). Осматривая, допустим, обнаруженную голову трупа, следователь (дознаватель и др.) осматривает "расчлененный труп". Затем принимаются меры к отысканию и осмотру "других частей тела" трупа <777>.

--------------------------------

<777> См.: Приказ МВД России от 31 декабря 2005 г. N 1171 "Об утверждении Наставления по организации деятельности кинологических подразделений органов внутренних дел Российской Федерации" // Сборник приказов МВД России, признанных не нуждающимися в государственной регистрации 2005 - 2007 гг.: Бюллетень текущего законодательства. М., 2007.

32. Труп может быть подвергнут осмотру или эксгумации на любом этапе, вплоть до наступления полной минерализации органических веществ трупа.

33. В процессе осуществления предварительного расследования может возникнуть необходимость осмотра урны с прахом умершего или самого праха. Такой осмотр не следует относить к разновидности осмотра трупа. Это осмотр предмета.

34. Согласно ч. 3 п. 256 Устава патрульно-постовой службы милиции общественной безопасности до прибытия следственно-оперативной группы трупы с места происшествия не удаляются и не перемещаются <778>. Аналогичным образом рекомендуется вести себя и другим представителям правоохранительных органов <779> (иным лицам), нашедшим труп, его части, органы и ткани. Так, к примеру, выездной бригаде скорой медицинской помощи запрещается производить эвакуацию трупа с места происшествия. При обнаружении трупа умершего (погибшего) бригада обязана пригласить на место обнаружения трупа "сотрудников Управления внутренних дел данной территории" (п. 2.3 Положения об организации деятельности выездной бригады скорой медицинской помощи <780>).

--------------------------------

<778> См.: Приказ МВД России от 29 января 2008 г. N 80 "Вопросы организации деятельности строевых подразделений патрульно-постовой службы милиции общественной безопасности" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 27.

<779> См., к примеру: указание Генеральной прокуратуры РФ от 02.06.1993 N 315-16-93, МВД России от 02.08.1993 N 1/3452 "О введении в действие Типовой инструкции об организации работы постоянно действующих следственно-оперативных групп по раскрытию убийств" // Вопросы расследования преступлений: Справочное пособие. М., Спарк, 1996.

<780> См.: Приказ Министерства здравоохранения РФ от 26 марта 1999 г. N 100 "О совершенствовании организации скорой медицинской помощи населению Российской Федерации" // Здравоохранение. 1999. N 8.

35. При соблюдении приведенных здесь правил следователь (дознаватель и др.) обнаруживает труп там же и в том же состоянии (позе), где его нашел сотрудник патрульно-постовой службы (иное лицо).

36. На практике же, как отмечается в решении совместного заседания Коллегий Генеральной прокуратуры РФ и МВД России от 28 октября 1997 г. "О состоянии и мерах по усилению борьбы с умышленными убийствами", места обнаружения трупов осматриваются нередко поверхностно, не фиксируются многие существенные для раскрытия преступлений обстоятельства.

37. В процессе осмотра трупа возможно производство изъятия различных образцов трупного материала. Между тем при этом не допускается обезображивание открытых частей тела <781>.

--------------------------------

<781> По аналогии с правилами проведения патолого-анатомических вскрытий. См: Приказ Минздравмедпрома РФ от 29 апреля 1994 г. N 82 "О порядке проведения патолого-анатомических вскрытий" // Российские вести. 1994. 15 июня.

38. Части, органы и ткани трупа (трупный материал) должны быть упакованы в герметически закупоренные емкости. Упаковка таких объектов (в том числе требующих дальнейшего исследования частей трупов) производится работниками судебно-медицинских учреждений.

39. При завершении экспертного исследования хранение трупного материала производится по месту проведения предварительного следствия. Если для хранения частей, органов и тканей трупа требуются специальные условия, оно осуществляется в судебно-медицинском учреждении по согласованию с его руководством <782>.

--------------------------------

<782> См.: Инструкция о порядке изъятия, учета и хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18 октября 1989 г. N 34/15.

40. Еще одним обязательным условием осмотра трупа и извлечения его из места захоронения является участие в производстве названного следственного действия понятых и судебно-медицинского эксперта, а при невозможности участия последнего - участие в осмотре трупа врача.

41. Осмотр трупа и эксгумация производятся с участием не менее двух понятых. Понятие и правовой статус понятых при производстве осмотра, в том числе и осмотра трупа (эксгумации), закреплен в ст. ст. 18, 21, 60, 131, 166, 167, 170, 177, 178, ч. 5 ст. 185 <783> УПК.

--------------------------------

<783> Бесспорно, в ст. 185 УПК ничего не сказано об осмотре трупа и тем более об эксгумации. Между тем при осмотре посылки могут быть обнаружены части трупа, на которые распространяются правила и осмотра трупа, и осмотра почтово-телеграфных отправлений.

42. Исходя из содержания ч. 1 ст. 60 УПК, понятым, о котором идет речь в ч. 1 коммент. ст., должно быть не заинтересованное в исходе уголовного дела совершеннолетнее лицо, которое по состоянию своего здоровья может подписать протокол следственного действия <784>, привлекаемое следователем (дознавателем и др.) для удостоверения факта производства осмотра трупа (эксгумации), а также содержания, хода и результатов этого следственного действия.

--------------------------------

<784> Данное требование вытекает из правил ч. 3 ст. 167 УПК.

43. Понятыми не могут быть участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники, а также работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования (ч. 2 ст. 60 УПК).

44. Специальное требование к понятым, участвующим в осмотре трупа, который обнаружен в посылке (как одном из видов почтово-телеграфного отправления), предусмотрено ч. 5 ст. 185 УПК. Осмотр задержанных почтово-телеграфных отправлений, а значит, и обнаруженного в посылке трупа (его части, к примеру, головы) производятся в соответствующем учреждении связи с участием понятых из числа работников данного учреждения.

45. Понятым гражданин становится после приглашения его следователем (дознавателем и др.) для участия в этом качестве при производстве следственного действия.

46. В ч. 1 коммент. ст. закреплено правило обязательного участия в осмотре трупа, а в ч. 4 той же статьи - и при эксгумации, судебно-медицинского эксперта.

47. На момент производства осмотра трупа судебно-медицинская экспертиза еще не назначена. Обычно постановление о назначении судебно-медицинской экспертизы выносится после, а не до и не во время эксгумации. Соответственно, законодатель применительно к осмотру трупа и к эксгумации ведет речь не об эксперте, о котором идет речь в ст. 57 УПК. В ч. 1 ст. 57 УПК сказано, что эксперт - это лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном УПК, для производства судебной экспертизы и дачи заключения.

48. Осмотр трупа не является экспертизой или ее частью и не заменяет ее. Соответственно, приглашая лицо, обладающее специальными знаниями для участия в осмотре трупа, следователь (дознаватель и др.) не наделяет его статусом эксперта - субъекта уголовного процесса.

49. Приглашенный к участию в осмотре трупа (эксгумации) судебно-медицинский эксперт, о котором речь идет в коммент. ст., обладает правовым статусом специалиста. Согласно ч. 1 ст. 58 УПК специалист - это лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях (в нашем случае - в осмотре трупа или в эксгумации) в порядке, установленном УПК, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

50. К осмотру трупа (эксгумации) привлекается должностное лицо, являющееся судебно-медицинским экспертом по должности. Иначе говоря, в ч. 1 коммент. ст. речь идет о том же враче. Следователь (дознаватель) производит осмотр трупа (эксгумацию) с участием врача - судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - иного врача.

51. Должность врача - судебно-медицинского эксперта предусмотрена штатным расписанием в отделах (отделениях) всех наименований бюро судебно-медицинской экспертизы, в центральной судебно-медицинской лаборатории, в центральной лаборатории медико-криминалистической идентификации, в судебно-медицинской лаборатории, предназначенных для судебно-гистологического и судебно-медицинского исследования трупов.

52. В качестве судебно-медицинского эксперта, в том значении этого словосочетания, которое использовано законодателем в ч. 1 коммент. ст., при осмотре трупа (эксгумации) могут принимать участие врачи - судебно-медицинские эксперты, в том числе врачи - заведующие бюро судебно-медицинской экспертизы, центральной судебно-медицинской лаборатории, центральной лаборатории медико-криминалистической идентификации или судебно-медицинской лаборатории, предназначенных для судебно-гистологического и судебно-медицинского исследования трупов.

53. Следует также иметь в виду, что Постановлением Министерства труда РФ от 3 октября 2002 г. N 64 установлено тождество наименований должностей "судебно-медицинский эксперт", "судебно-медицинский эксперт (эксперт-химик)" и "эксперт бюро судмедэкспертизы" наименованию должности "врач - судебно-медицинский эксперт" <785>. Несмотря на то что названное Постановление не является источником уголовного процесса, думается, оно в определенной степени оправдывает привлечение к участию в осмотре трупа (эксгумации) в качестве судебно-медицинского эксперта (такого рода специалиста) лица, занимающего любую из вышеуказанных должностей.

--------------------------------

<785> См.: Постановление Министерства труда РФ от 3 октября 2002 г. N 64 "Об установлении тождества наименований должностей "судебно-медицинский эксперт", "судебно-медицинский эксперт (эксперт-химик)" и "эксперт бюро судмедэкспертизы" наименованию должности "врач - судебно-медицинский эксперт" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 48.

54. При проведении осмотров неопознанных трупов и мест их обнаружения судебно-медицинский эксперт привлекается с целью выявления, сбора и фиксации идентификационных признаков трупа (в зависимости от состояния трупа и давности наступления смерти).

55. Именно им могут быть осуществлены опознавательная фотосъемка и дактилоскопирование неопознанных трупов, заполнение соответствующих реквизитов опознавательной карты на неопознанный труп, обеспечение следователей, дознавателей и оперативных работников органов внутренних дел оперативной медико-криминалистической информацией для осуществления поисковых мероприятий, участие в составлении психологического портрета преступников (п. п. 3.2 - 3.6 Примерного положения о медико-криминалистическом отделении (группе) экспертно-криминалистического управления (отдела) МВД, ГУВД, УВД, УВДТ) <786>.

--------------------------------

<786> См.: Приказ МВД России от 21 июля 1993 г. N 349 "Об организации медико-криминалистического обеспечения установления личности неопознанных трупов" // Бюллетень текущего законодательства МВД России. 1993. Вып. 5 (часть 2).

56. Привлечение к осмотру трупа врача - судебно-медицинского эксперта не является основанием для его отвода, когда именно ему будет назначено производство судебно-медицинской экспертизы трупа. Многие ученые, напротив, считают такое вовлечение в уголовный процесс врача - судебно-медицинского эксперта "весьма плодотворным" <787>.

--------------------------------

<787> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 324; и др.

57. О враче законодатель говорит как о лице, состоящем на определенной должности (любой должности врача) и соответственно обладающем правовым статусом врача. Фельдшер не имеет квалификации врача, поэтому его приглашение для участия в осмотре было бы ошибочным. Под врачом понимается специалист, практикующий в настоящее время в качестве врача, вне зависимости от его квалификации и специальности. Хотя, несомненно, при наличии к тому возможности, к осмотру трупа и эксгумации следует привлекать врача - судебно-медицинского эксперта или хотя бы не являющегося таковым по должности - врача-патологоанатома.

58. Понятые и судебно-медицинский эксперт (врач) участвуют в осмотре трупа (эксгумации) непосредственно от его начала до полного завершения следственного действия.

59. Правовой статус понятого позволяет сформулировать круг действий, составляющих содержание понятия "участие" понятого в следственном действии. Участие понятого в осмотре трупа заключается в возможности полной реализации его процессуального статуса. А значит, как минимум ему должна быть предоставлена возможность присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, которые в совокупности составляют осмотр трупа, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при осмотре трупа объекты, а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений, удостоверять правильность содержания протокола осмотра.

60. В этой связи необходимо обратить внимание правоприменителя на то, что не стоит буквально понимать данные, содержащиеся в некоторых комментариях к УПК. Если, к примеру, А.Н. Гуев пишет лишь об отражении замечаний понятых в протоколе осмотра <788>, это обстоятельство не лишает понятых возможности реализации при осмотре всего своего правового статуса, вне зависимости от того, производилось при осмотре изъятие предметов или нет.

--------------------------------

<788> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 290.

61. Аналогично должно толковаться понятие участие в осмотре трупа судебно-медицинского эксперта (врача). Участие указанных субъектов в данном следственном действии - это реализация их правового статуса применительно к рассматриваемому виду осмотра.

62. Врач (не судебно-медицинский эксперт) принимает участие в осмотре, "при невозможности участия" врача - судебно-медицинского эксперта. Прямое закрепление в ч. 1 коммент. ст. данного условия участия в осмотре трупа (эксгумации) врача (не судебно-медицинского эксперта) позволяет рекомендовать правоприменителю отражать в протоколе осмотра (эксгумации) причины невозможности участия судебно-медицинского эксперта. Причем обстоятельства, послужившие причиной невозможности участия следственном действии судебно-медицинского эксперта, должны быть объективного, а не субъективного характера.

63. В соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК доказательства, полученные с нарушением требований УПК, являются недопустимыми и не имеют юридической силы. Поэтому, если в процессе досудебного производства или судебного разбирательства будет установлено, что у следователя (дознавателя и др.) была возможность привлечения к участию в осмотре трупа (эксгумации) врача - судебно-медицинского эксперта, но он этого не сделал, а привлек другого врача или вообще не привлек врача к участию в производстве данного следственного действия, составленный в ходе следственного действия протокол может быть признан недопустимым доказательством.

64. При необходимости для осмотра трупа и эксгумации могут привлекаться другие, помимо врача, специалисты. Необходимость привлечения иного специалиста обычно не подтверждается какими-либо доказательствами и не обосновывается в процессуальных документах. Необходимо или нет привлечение иного специалиста, решает лицо, производящее осмотр трупа или эксгумацию по своему внутреннему убеждению. Привлечение иного специалиста или отказ от участия данного лица в следственном действии не может повлечь признание результатов осмотра трупа (эксгумации) недопустимым доказательством.

65. Специалист привлекается к производству следственного действия путем его приглашения. Право привлечения следователем (дознавателем и др.) к участию в следственном действии специалиста закреплено также в ч. 1 ст. 168 УПК. Соответственно, на специалиста возложена обязанность подчиниться данному требованию следователя (дознавателя и др.). В соответствии с ч. 4 ст. 21 УПК требования следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами. В случае же неисполнения специалистом рассматриваемой обязанности на него может быть наложено денежное взыскание в размере до 2500 руб. (ст. 117 УПК).

66. Порядок наложения указанного взыскания предусмотрен ст. 118 УПК. Если специалист отказался принять участие в производстве осмотра трупа или эксгумации, то следователь (дознаватель и др.) составляет протокол о нарушении, который направляется в районный суд и подлежит рассмотрению судьей в течение 5 суток с момента его поступления в суд. На судебное заседание вызываются лицо, которое отказалось участвовать в качестве специалиста, и лицо, составившее протокол. Неявка нарушителя без уважительных причин не препятствует рассмотрению протокола.

67. По результатам рассмотрения протокола судья выносит постановление о наложении денежного взыскания или об отказе в его наложении. Копия постановления направляется лицу, составившему протокол, и лицу, на которое наложено денежное взыскание. При наложении денежного взыскания суд вправе отсрочить или рассрочить исполнение постановления на срок до 3 месяцев.

68. Лицо, привлекаемое следователем (дознавателем и др.) в качестве специалиста, вправе отказаться от участия в производстве осмотра трупа или эксгумации, только если оно не обладает необходимыми специальными знаниями. Когда же, по мнению лица, он имеет право на отказ от участия в следственном действии, а по мнению следователя (дознавателя и др.), - нет, указанный гражданин обязан принять участие в осмотре трупа (эксгумации), но затем может принести жалобу на действия и решение следователя (дознавателя и др.), ограничивающие его права.

69. Другими специалистами, привлекаемыми к осмотру трупа и эксгумации, могут быть представители самых разных отраслей знания: в области криминалистики, судебной медицины, химии, биологии, пожарного дела, антропологии и др.

70. Вместе со следователем, другими сотрудниками и специалистами на место обнаружения трупа выезжают территориальный (транспортный) прокурор, начальник горрайлиноргана внутренних дел, если ими получено "сообщение об обнаружении трупа с признаками убийства". С учетом складывающейся обстановки, чрезвычайности события, а также в случаях совершения убийств, сопряженных с завладением государственными средствами, автотранспортом, огнестрельным оружием и боеприпасами, с нападением на жилища граждан, а также при совершении убийств по сексуальным мотивам, несовершеннолетних и малолетних детей они обязаны принять решение о целесообразности вызова следственно-оперативной группы, о чем незамедлительно докладывают руководству, а в нерабочее время - дежурным соответствующих прокуратур и МВД, ГУВД, УВД, УВДТ, ГОВД (п. 7 Типовой инструкции об организации работы постоянно действующих следственно-оперативных групп по раскрытию убийств <789>).

--------------------------------

<789> См.: указание Генеральной прокуратуры РФ от 02.06.1993 N 315-16-93, МВД России от 02.08.1993 N 1/3452 "О введении в действие Типовой инструкции об организации работы постоянно действующих следственно-оперативных групп по раскрытию убийств" // Вопросы расследования преступлений: Справочное пособие. М., Спарк, 1996.

71. В ч. 2 коммент. ст. речь идет о неопознанных трупах. Под неопознанными следует понимать те трупы, которые на момент осмотра никем не опознаны. В данном случае не столь важно, произведено ли и оформлено ли должным образом к моменту производства осмотра трупа его опознание как следственное действие. Не считается неопознанным труп человека, когда имеется хотя бы один гражданин, до достоверного опознающий личность обнаруженного трупа.

72. Если же таких людей к моменту осмотра трупа нет, труп подлежит обязательному фотографированию и дактилоскопированию.

73. Согласно ч. 2 коммент. ст. фотографированию и дактилоскопированию подлежат неопознанные трупы. Однако данное требование нельзя расценивать как запрет дактилоскопирования и тем более фотографирования трупов, личность которых установлена. Личность человека, труп которого обнаружен, должна быть подтверждена совокупностью доказательств. И часто для этого недостаточно проведения одного лишь опознания. Дополнительными доказательствами, позволяющими идентифицировать труп, могут быть его дактилокарта и прилагаемые к протоколу осмотра трупа фотографии.

74. Обязательные правила, предусмотренные для неопознанных трупов, не распространяются на осмотр безродных трупов.

75. Неопознанные трупы подлежат фотографированию. Это обязательное требование к осмотру неопознанного трупа. Неопознанные трупы подлежат детальному фотографированию (до и после туалета трупа). Прямое на то указание дано органам военной прокуратуры (п. 2.4 Инструктивно-методических указаний об организации нештатных криминалистических подразделений, работе по делам о нераскрытых преступлениях в органах военной прокуратуры N СУ-426) <790>.

--------------------------------

<790> См.: Приказ главного военного прокурора РФ от 14 октября 1997 г. N 175 "Об организации криминалистической службы в органах военной прокуратуры, совершенствованию работы по раскрытию преступлений, розыску похищенного и утраченного оружия и боеприпасов".

76. Фотографирование следует применять и при всех других случаях осмотра трупа. Помимо фотографирования труп при осмотре может быть снят на видео- или кинопленку.

77. При осуществлении фотографирования (видеозаписи, киносъемки) трупа должны соблюдаться общие требования применения технических средств при производстве следственного действия, а также положения других нормативных актов, реализация которых возможна в связи с процессом установления личности неопознанного трупа. Лица, участвующие в следственном действии, должны быть заранее предупреждены о применении при производстве осмотра трупа фотографирования (видеозаписи, киносъемки). В протоколе осмотра трупа указывается, какие технические средства были применены при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты (ч. 5 ст. 166 УПК).

78. Если в ходе осмотра трупа проводились фотографирование и (или) видеозапись, киносъемка, то протокол осмотра трупа должен содержать:

- запись о том, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК);

- запись о проведении фотографирования и (или) видеозаписи, киносъемки;

- сведения о технических средствах, об условиях фотографирования и (или) видеозаписи, киносъемки;

- сведения о полученных результатах (ч. 3 ст. 180 УПК);

- заявления участвующих в осмотре лиц по поводу проведения фотографирования и (или) видеозаписи, киносъемки.

79. К протоколу осмотра трупа прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, кассеты видеозаписи, отснятые при производстве следственного действия (ч. 8 ст. 166 УПК). Фотографические негативы и снимки, материалы видеозаписи хранятся при уголовном деле (ч. 2 ст. 166 УПК).

80. Фотографирование производится для того, чтобы в последующем была возможность предъявления трупа для опознания по фотографии. В этой связи обеспечивающее дальнейшее опознание фотографии рекомендуется изготавливать в трех экземплярах (п. 2.4 Инструктивно-методических указаний об организации нештатных криминалистических подразделений, работе по делам о нераскрытых преступлениях в органах военной прокуратуры) <791>.

--------------------------------

<791> Там же.

81. В целях того, чтобы в последующем была возможность принятия мер к установлению личности трупа по линии Интерпола, труп фотографируется в анфас и правый профиль. Фотографии трупа в анфас и правый профиль, размером 5 x 6 см, должны прилагаться к направляемому начальнику Национального центрального бюро Интерпола запросу об установлении личности гражданина по неопознанному трупу.

82. В целях обеспечения дальнейшего опознания в трех экземплярах рекомендуется изготавливать и дактилокарты трупа (п. 2.4 Инструктивно-методических указаний об организации нештатных криминалистических подразделений, работе по делам о нераскрытых преступлениях в органах военной прокуратуры) <792>.

--------------------------------

<792> Там же.

83. Дактилоскопированию подвергаются пальцы рук трупа. А.Н. Гуев считает возможным дактилоскопирование "других частей тела, органов" трупа <793>. Дактилоскопирование пальцев рук трупа осуществляется по следующим правилам.

--------------------------------

<793> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 293.

84. Перед дактилоскопированием пальцы трупа протирают каким-либо обезжиривающим растворителем - спиртом, бензином, скипидаром и т.д. Затем подушечка ногтевой фаланги пальца трупа окрашивается при помощи валика типографской краской. После чего вырезается бумажный квадратик, который с помощью специального лоточка (или спичечного коробка) накладывается на ногтевую фалангу деформированного пальца. Для получения отпечатка палец при легком надавливании прокатывается по бумаге. Бумажный квадратик с отпечатком пальца приклеивается на соответствующее ему место на бланке дактилоскопической карты с обязательной последующей проверкой правильности его размещения.

85. После окончания дактилоскопирования осуществляется контроль правильности размещения отпечатков на бланке дактилоскопической карты. Контрольные отпечатки пальцев трупа получаются путем одновременного прикладывания четырех пальцев (без больших) сначала левой, затем правой руки трупа к окрашенной пластине, а потом к предназначенным для них местам на бланке дактилоскопической карты. Аналогично получают контрольные отпечатки больших пальцев трупа на специально отведенных местах бланка дактилоскопической карты. При получении контрольных отпечатков пальцы трупа должны располагаться перпендикулярно нижней кромке дактилоскопической карты. В случаях затруднения дактилоскопирования, связанных с состоянием трупа, к процессу дактилоскопирования привлекается судебно-медицинский эксперт (п. п. 6, 11 и 12 Основных правил дактилоскопирования и заполнения дактилоскопических карт <794>).

--------------------------------

<794> См.: Приказ МВД России N 643, МЧС России N 531, Министерства обороны РФ N 549, МНС России N АП-3-24/364, Минюста РФ N 331, ГТК России N 786, СВР России N 82, ФСВТ России N 112, ФСЖВ России N 363, ФМС России N 96, ФСБ России N 423, ФСНП России N 413, ФСО России N 357, ФПС России N 620, ФАПСИ N 189 от 17 ноября 1999 г. "Об утверждении Положения о порядке формирования и ведения информационного массива, создаваемого в процессе проведения государственной дактилоскопической регистрации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2000. N 4.

86. Помимо фотографирования и дактилоскопирования у неопознанного трупа могут быть исследованы зубы и составлена его стоматологическая карта. Данные сведения также могут способствовать установлению личности гражданина по неопознанному трупу.

87. Исходя из требований ч. 1 п. 2.4 Инструктивно-методических указаний об организации нештатных криминалистических подразделений, работе по делам о нераскрытых преступлениях в органах военной прокуратуры, в случаях сохранения мягких тканей трупа для обеспечения дальнейшего его опознания рекомендуется делать гипсовые слепки лица трупа и кистей рук (изготавливать посмертные маски), которые хранить вплоть до достоверного опознания. С привлечением специалистов (медиков-криминалистов или антропологов-криминалистов) составлять рисованные портреты погибших, их антрополого-криминалистическое описание. Необходимо также качественно изготовить опознавательную карту трупа единого образца по категории "НТ" в соответствии с п. 3.5 Наставления о формировании и ведении централизованных оперативно-справочных, розыскных и криминалистических учетов, экспертно-криминалистических коллекций и картотек органов внутренних дел Российской Федерации (прил. 1 к Приказу МВД России N 400 от 1993 г.), вносить в данный документ полные и достоверные сведения. По одному экземпляру опознавательной карты и дактилокарты следует немедленно направлять в ИЦ МВД, ГУВД, УВД по месту обнаружения трупа, в ГИЦ МВД России и приобщать к материалам уголовного дела <795>.

--------------------------------

<795> См.: Приказ Главного военного прокурора РФ от 14 октября 1997 г. N 175 "Об организации криминалистической службы в органах военной прокуратуры, совершенствовании работы по раскрытию преступлений, розыску похищенного и утраченного оружия и боеприпасов".

88. По общему правилу кремирование неопознанных трупов не допускается. Об этом же говорится и в ведомственных нормативных актах. Так, к примеру, согласно ч. 2 п. 2.4 Инструктивно-методических указаний об организации нештатных криминалистических подразделений, работе по делам о нераскрытых преступлениях в органах военной прокуратуры требуется исключить случаи кремирования неопознанных трупов, а в материалах дела подробно отражать места их захоронений (приобщать акт захоронения неопознанного трупа к материалам уголовного дела) <796>.

--------------------------------

<796> Там же.

89. Однако из приведенного правила, думается, могло бы быть одно исключение. Сжигание неопознанных трупов оправдано лишь в том случае, если это продиктовано настоятельными соображениями санитарного порядка <797>.

--------------------------------

<797> По аналогии с положениями, содержащимися в ч. 3 п. 168 Наставления по международному гуманитарному праву для Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Министром обороны РФ 8 августа 2001 г.

90. Определение понятия "захоронение трупа" в нормативных правовых актах нами не обнаружено. Однако оно употреблено в ч. ч. 3 и 5 коммент. ст. Министерством природы РФ дано определение термина "захоронение отходов" <798>. Если данное определение возможно распространить на понятие "захоронение трупа", то, адаптируя его к рассматриваемому здесь объекту, под захоронением трупа следует понимать изоляцию трупа, целью которой является долговременное исключение попадания объектов разложения трупа в окружающую среду и предотвращение возможности дальнейшего доступа к трупу.

--------------------------------

<798> См.: письмо Министерства природы РФ от 11 июля 1995 г. N 01-11/29-2002 "О Временных методических рекомендациях по проведению инвентаризации мест захоронения и хранения отходов в Российской Федерации".

91. Соответственно, местом захоронения трупа следует признать часть местности, где правомерно (официально) труп был захоронен. Иначе говоря, место захоронения - это то место, куда правомерно (официально) труп был помещен в целях его долговременной изоляции, направленной на исключение попадания объектов разложения трупа в окружающую среду и препятствия возможности доступа к трупу.

92. Местами захоронения могут быть как специально в этих целях отведенные участки местности, так и другие места, где правомерно осуществлено захоронение.

93. Извлечение трупа из места захоронения может быть правомерным и незаконным. Следует иметь в виду, что ст. 244 УК предусмотрена уголовная ответственность за надругательство над телами умерших либо уничтожение, повреждение или осквернение мест захоронения, а также надмогильных сооружений. Поэтому извлечение трупа из места захоронения в нарушение правил коммент. ст. может быть расценено как уголовное преступление. Производство же эксгумации в четком соответствии с требованиями закона не является надругательством над телами умерших и местами их захоронения.

94. Эксгумация - это урегулированное коммент. ст. следственное действие, заключающееся в извлечении трупа из места его правомерного (официального <799>) захоронения. Не всеми учеными поддерживается данный взгляд на понятие эксгумации. Большинство процессуалистов под эксгумацией в уголовно-процессуальном смысле этого слова понимают извлечение трупа из места "официального" его захоронения <800>. Тем не менее есть ученые, которые говорят об эксгумации трупа, захороненного преступником на "свалке, в лесном массиве", о случайной (при производстве земляных и строительных работ) и преступной эксгумации <801>.

--------------------------------

<799> Аналогичное определение эксгумации дается и другими авторами. См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2003. С. 423.

<800> См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 458.

<801> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года... С. 309.

95. Думается, придерживающиеся второй позиции авторы говорят не об уголовно-процессуальном следственном действии, а первая группа несколько сужает круг мест захоронения, из которых труп может быть извлечен только в процессе производства следственного действия - эксгумации.

96. Нами в определении эксгумации упоминается о правомерном отдельно от официального захоронении, потому что как минимум во время боевых действий может быть осуществлено захоронение не официальное, но правомерное (речь идет, к примеру, о могилах, оставшихся еще с Великой Отечественной войны). Рекомендуется извлечение трупа из такого места захоронения в рамках производства по уголовному делу осуществлять также по правилам коммент. ст.

97. Итак, при эксгумации труп извлекается из места правомерного (официального) захоронения. А имеет ли место эксгумация в том смысле, который заложен в этот термин коммент. ст., когда из места правомерного (официального) захоронения извлекается не труп человека, а его прах?

98. Исходя из содержания п. п. 3.3.7 и 3.4.4 Рекомендаций по нормированию и оплате труда работников гостиничного, банно-прачечного хозяйств и ритуального обслуживания населения, размуровка ниши с прахом усопшего не является разновидностью эксгумации. Названные виды деятельности включают различный перечень работ. Причем сами перечни работ предусмотрены разными пунктами названного нормативного правового акта. Эксгумация урегулирована п. 3.3.7 Рекомендаций по нормированию и оплате труда работников гостиничного, банно-прачечного хозяйств и ритуального обслуживания населения, а извлечение капсулы с прахом из места захоронения - п. 3.4.4 указанных рекомендаций <802>.

--------------------------------

<802> См.: Приказ Минстроя РФ от 15 ноября 1994 г. N 11 "Об утверждении Рекомендаций по нормированию и оплате труда работников гостиничного, банно-прачечного хозяйств и ритуального обслуживания населения" // Экономические правоотношения в жилищно-коммунальном хозяйстве. 1996. Том 1.

99. Согласно п. 3.3.7 Рекомендаций по нормированию и оплате труда работников гостиничного, банно-прачечного хозяйств и ритуального обслуживания населения эксгумация в самом общем виде состоит в рытье могилы (иного места, где труп официально, правомерно захоронен), поднятии гроба из могилы, помещении останков в ящик (другой гроб, специально для этого приготовленный упаковочный материал), установке его в автомашину и в некоторых других действиях.

100. В размуровку ниши с прахом умершего входят другие виды работ: вскрытие отверстия ниши; удаление остатков разбитого цементного раствора, протирка плиты. И даже извлечение из ниши капсулы с прахом не ставит этот комплекс действий на одну ступень с эксгумацией.

101. Прах умершего - это не его труп. Труп может быть захоронен или кремирован. Эксгумации же подвергается захороненный труп. Соответственно, извлечение праха откуда-либо нельзя признать эксгумацией.

102. Между тем в целях защиты интересов близких родственников и родственников лица, прах которого необходимо извлечь из места правомерного (официального) захоронения, следователям (дознавателям и др.) следует рекомендовать извлечение праха (капсулы с прахом) проводить по правилам, предусмотренным для эксгумации. Соответственно, при необходимости извлечения праха умершего человека из места правомерного (официального) захоронения следователям (дознавателям и др.) рекомендуется выносить постановление об извлечении праха из места захоронения (по аналогии с постановлением об эксгумации) и уведомлять об этом близких родственников или родственников покойного. Если же близкие родственники или родственники покойного возражают против этого действия, целесообразно возбудить перед судом ходатайство о разрешении на проведение такого действия.

103. Все это - всего-навсего рекомендация. Поэтому осуществление изъятия капсулы с прахом в процессе осмотра местности без вынесения специального постановления, без уведомления родственников покойного и т.п. не может привести к признанию результатов данного следственного действия недопустимым доказательством.

104. Правило же, которое касается обязательного участия в эксгумации судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача, распространять на извлечение праха из места захоронения нет необходимости. Участие понятых в данном действии обязательно, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК. Так же как и при эксгумации, к извлечению праха из места захоронения могут быть привлечены лица, о которых идет речь в ч. ч. 5 и 7 ст. 164 УПК.

105. Не является эксгумацией извлечение трупа из места, где он был спрятан (закопан) преступником или иным способом противозаконно "захоронен". С позиций уголовно-процессуального закона эксгумацией признается извлечение трупа лишь из места его правомерного (официального) захоронения.

106. Согласно правил, закрепленных в ч. 3 коммент. ст., извлечение трупа из места захоронения осуществляется "при необходимости". Соответственно данная "необходимость" - необходимость извлечения трупа из места захоронения - должна быть мотивирована в постановлении об извлечении трупа (эксгумации). Мотивировка предполагает ссылку на доказательства, из которых следует невозможность получения необходимых для доказывания сведений без производства осмотра (других следственных действий) захороненного ранее трупа.

107. Извлечение трупа может быть связано с необходимостью его осмотра или дополнительного (повторного) осмотра, опознания, проведения судебной экспертизы (или повторной, дополнительной судебной экспертизы) трупа или в целях получения образцов для сравнительного исследования <803>.

--------------------------------

<803> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 325; и др.

108. Каковым бы ни был основной побудительный мотив принятия решения об эксгумации, после осуществления этого следственного действия обязателен осмотр трупа.

109. В ч. 3 коммент. ст. речь идет о вынесении постановления об эксгумации. Под "вынесением" постановления здесь понимается составление постановления в строгом соответствии с общими и специальными правилами оформления процессуальных решений. Вынесенным постановление может считаться только после его подписания уполномоченным на то должностным лицом - следователем (дознавателем и др.).

110. Вынесенным может быть признано и незаконное, необоснованное постановление об эксгумации. Такое постановление, как и любое иное решение следователя (дознавателя и др.), при наличии к тому оснований и соблюдении предусмотренных законом условий может быть обжаловано в порядке, предусмотренном ст. ст. 123 и 125 УПК.

111. В УПК право принятия решения (вынесения постановления) об эксгумации предоставлено следователю (дознавателю и др.). Закон требует получения на то согласия руководителя следственного органа и возбуждения ходатайства о производстве данного следственного действия перед судом только в случае, если близкие родственники или родственники покойного возражают против эксгумации.

112. В постановлении об эксгумации рекомендуется указывать день, месяц, год принятия решения о производстве эксгумации, населенный пункт его составления, должность, звание (классный чин) фамилия и инициалы должностного лица, кем оно составлено, номер уголовного дела, по которому принято решение о производстве рассматриваемого следственного действия, фактические основания извлечения трупа из места захоронения, ссылка на ст. 178 УПК, а также собственно решение о производстве эксгумации (трупа кого именно и из какого места захоронения) и об уведомлении о принятом решении близких родственников или родственников покойного. Здесь же следует отразить фамилию, инициалы и степень родства каждого из близких родственников (родственников) покойного, когда им объявлено постановление, а также тот факт, возражают ли они против эксгумации.

113. Постановление подписывается следователем (дознавателем и др.), а запись, свидетельствующую о том, как относится к факту производства эксгумации каждый из близких родственников (родственников), - сами близкие родственники (родственники).

114. Кто-то может подумать, что достаточно выяснить и соответственно отразить в постановлении об эксгумации мнение лишь одного из близких родственников или родственников покойного. Согласно ч. 3 коммент. ст. о вынесенном постановлении об эксгумации уведомляются все близкие родственники, а при отсутствии таковых - кто-либо из родственников покойного. Возражать против эксгумации - право каждого из них.

115. Разумеется, речь идет об известных близких родственниках или родственниках покойного, место нахождения (место жительства) которых установлено либо может без ущерба для расследования уголовного дела быть установлено.

116. В коммент. ст. употреблен термин "покойный". Покойным следует признавать умершего человека, чей труп (часть трупа, орган или ткань трупа) обнаружен и соответственно подвергнут эксгумации и (или) осмотру.

117. С точки зрения уголовно-процессуального закона, а именно с позиций п. 4 ст. 5 УПК "близкими родственниками покойного" являются родители, дети, усыновители, усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки, а также супруг (супруга) покойного, несмотря на то, что в других отраслях права к числу таковых обычно не относится как минимум супруг (супруга).

118. Родственниками же считаются все иные лица, за исключением близких родственников, состоящие в родстве (п. 37 ст. 5 УПК). Соответственно, к родственникам покойного следует относить: племянников и племянниц, полнородных и неполнородных братьев и сестер родителей покойного (дядь и теть), двоюродных братьев и сестер покойного, прадедушек и прабабушек, детей родных племянников и племянниц покойного (двоюродных внуков и внучек) и родных братьев и сестер его дедушек и бабушек (двоюродных дедушек и бабушек), детей двоюродных внуков и внучек покойного (двоюродных правнуков и правнучек), детей его двоюродных братьев и сестер (двоюродных племянников и племянниц), детей его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродных дядь и теть) и других родственников покойного.

119. В ч. 3 коммент. ст. говорится, что близкие родственники или родственники покойного уведомляются "об этом". Исходя из буквального толкования данной нормы можно прийти к выводу, что следователь (дознаватель и др.) уведомляет указанных лиц о вынесенном им постановлении об эксгумации, а не о необходимости производства этого следственного действия. Мы же полагаем, что словосочетание "об этом" употреблено здесь не в значении "о постановлении", а в значении - "о необходимости извлечения трупа из места захоронения". Соответственно, на момент уведомления близких родственников или родственников покойного законное и обоснованное постановление о производстве эксгумации может быть еще не вынесено.

120. Законодатель не требует от следователя (дознавателя и др.) вручения близким родственникам или родственникам покойного копии постановления об эксгумации. Хотя предложения о необходимости этого высказаны в юридической литературе <804>. Коммент. ст. даже не требует оглашения им данного постановления. Между тем мы бы рекомендовали в постановлении об извлечении трупа (эксгумации) фиксировать, когда и кому именно из близких родственников (родственников) оно было объявлено, а также возражали ли они против проведения этого следственного действия.

--------------------------------

<804> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 458.

121. Рекомендуется уведомлять близких родственников (родственников) покойного о вынесении постановления об эксгумации путем оглашения указанным лицам содержания самого постановления. Соответственно, не следует ограничиваться устным или даже письменным уведомлением названных участников о принятом следователем (дознавателем и др.) решении.

122. Постановление об эксгумации обязательно для администрации соответствующего места захоронения. Ничего больше, касающегося правового статуса администрации места захоронения, в уголовном процессе в коммент. ст. не сказано. Из этого можно сделать вывод, что у "администрации соответствующего места захоронения" есть обязанность исполнить все законные требования следователя (дознавателя и др.), изложенные в постановлении об эксгумации, и не препятствовать проведению данного следственного действия. Администрация места захоронения вправе лишь знать содержание постановления об эксгумации, иначе ей не будут известны изложенные в этом постановлении обязательные для нее требования, и, соответственно, не будет возможности их соблюдать (обжаловать).

123. Близкие родственники (родственники) покойного могут возражать против эксгумации. Буквальное толкование данного правила, закрепленного в ч. 3 коммент. ст., указывает на то, что не требуется получения согласия от указанных лиц на проведение эксгумации. Достаточно, чтобы им было известно о вынесенном соответствующем постановлении и они не выразили свое возражение против извлечения трупа из места захоронения.

124. Между тем следует знать, что один из руководителей Следственного комитета при МВД России в своем комментарии к ст. 178 УПК обязывает следователей получать от близких родственников и родственников покойного письменное согласие на производство эксгумации <805>. И с этим обстоятельством как минимум следователи органов внутренних дел должны считаться.

--------------------------------

<805> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Экзамен XXI, 2002. С. 405 - 406.

125. Возражение близких родственников (родственников) покойного против проведения эксгумации могут быть высказаны, то есть быть устными, и оформлены письменно. Однако какими бы они ни были, факт возражения близкого родственника (родственника) покойного против эксгумации рекомендуется отражать в материалах уголовного дела (в конце постановления об эксгумации).

126. Наличие возражений, исходящих от близкого родственника (родственника) покойного, не делает юридически ничтожным вынесенное следователем (дознавателем и др.) постановление об эксгумации. Если близкий родственник и (или) родственник покойного возражает против извлечения трупа из места захоронения, следователь (дознаватель и др.) выносит еще одно постановление - постановление о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении эксгумации. К уголовному же делу приобщаются оба постановления.

127. Следователь (дознаватель) ходатайство о разрешении эксгумации возбуждает перед районным судом или военным судом соответствующего уровня по месту производства предварительного расследования или производства эксгумации (ч. 2 ст. 165 УПК).

128. В постановлении о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении извлечения трупа (эксгумации) рекомендуется фиксировать день, месяц, год его вынесения. Здесь же указывается населенный пункт составления рассматриваемого документа, должность, звание (классный чин) фамилия и инициалы должностного лица, кем оно составлено, номер уголовного дела, по которому принято решение о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении производства рассматриваемого следственного действия, фактические основания эксгумации, наличие возражений со стороны близких родственников (родственников) покойного, ссылка на ст. 178 УПК, а также собственно решение о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении эксгумации, наименование суда, к которому обращено ходатайство, сведения о личности трупа (фамилия и инициалы), точное место захоронения трупа. Постановление подписывает следователь (дознаватель и др.).

129. Осмотр трупа и эксгумация - два разных следственных действия. Для того чтобы приступить к осмотру трупа, не нужно выносить постановление. Эксгумация без вынесения постановления, а в предусмотренных коммент. ст. случаях и без решения суда - нарушение закона, которое может привести к признанию протокола следственного действия и всех полученных в связи с ее производством доказательств не имеющими юридической силы.

130. Осмотр трупа, о котором идет речь в ч. 4 коммент. ст., несколько отличается от осмотра, предусмотренного ч. 1 коммент. ст. Отличия заключаются не только в том, какие действия предшествовали осмотру трупа, но и в оформлении решения о его производстве и, соответственно, в получаемых затем результатах.

131. Законодатель не требует письменно оформлять решение о производстве осмотра трупа. Хотя в литературе и предпринимались попытки обоснования такой необходимости <806>.

--------------------------------

<806> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года... С. 308; и др.

132. Когда речь идет об осмотре эксгумированного трупа, решение о необходимости такого осмотра отражается в постановлении об извлечении трупа (эксгумации). Фактические основания эксгумации не могут быть при отсутствии фактических оснований осмотра извлеченного из места захоронения трупа. Часто это одни и те же сведения, одни и те же доказательства.

133. Место обнаружения трупа всегда является местом происшествия. Местом происшествия оно является и тогда, когда преступление (общественно опасное деяние) было совершено в ином месте.

134. Осмотр трупа, о котором идет речь в ч. 1 коммент. ст., может быть частью осмотра места происшествия. В этом случае к осмотру такого места происшествия должны предъявляться требования коммент. ст.

135. Осмотр трупа возможен и до возбуждения уголовного дела. Законодатель не закрепил в законе такого же дозволения по отношению к эксгумации. Поэтому позволим себе предположить, что до возбуждения уголовного дела возможен осмотр лишь неэксгумированного трупа.

136. Результаты эксгумации отражаются в протоколе эксгумации и осмотра трупа. Соответственно, таких сведений не бывает в протоколе осмотра трупа, о котором идет речь в ч. 1 коммент. ст.

137. Есть и много общего у этих двух видов осмотра трупа. Эксгумация и осмотр эксгумированного трупа производятся с участием тех же лиц, участие которых обязательно, исходя из содержания ч. 1 коммент. ст. Соответственно, при таком осмотре обязательно участие понятых (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК), врача - судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - иного врача. В эксгумации и осмотре извлеченного из места захоронения трупа могут привлекаться специалисты в области криминалистики, химии, биологии, пожарного дела, антропологии и т.п.

138. В литературе высказано предложение привлекать к участию в эксгумации представителя администрации места захоронения и одного из родственников покойного <807>. Полностью соглашаясь с возможностью, а в некоторых случаях и необходимостью привлечения к производству рассматриваемого следственного действия указанных лиц, хотелось бы отметить то, что обязательного участия в эксгумации представителя администрации места захоронения и (или) родственника покойного закон не требует.

--------------------------------

<807> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 325; и др.

139. Если имеется подозрение, что человек, труп которого обнаружен либо труп которого подлежит извлечению из мест захоронения, был болен холерой, эксгумация и осмотр такого трупа проводятся в соответствии с действующими санитарно-эпидемиологическими правилами (по аналогии с положениями п. 12.12 Санитарно-эпидемиологических правил "Профилактика холеры. Общие требования к эпидемиологическому надзору за холерой. СП 3.1.1.2521-09", утвержденных Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 9 июня 2009 г. N 43 <808>).

--------------------------------

<808> См.: Постановление главного государственного санитарного врача РФ от 9 июня 2009 г. N 43 "Об утверждении санитарно-эпидемиологических правил СП 3.1.1.2521-09".

140. Именно поэтому некоторыми учеными рекомендуется, прежде чем приступить к эксгумации, заручаться справкой санитарно-эпидемиологической службы о безопасности в эпидемиологическом плане извлечения трупа <809>.

--------------------------------

<809> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (новая редакция). С. 325; и др.

141. В ч. 5 коммент. ст. говорится о расходах, связанных с эксгумацией и последующим захоронением трупа. Не о расходах по эксгумации и последующему захоронению трупа, а о связанных с данными видами деятельности расходами. Поэтому нельзя признать незаконным возмещение родственникам всех и любых расходов, связанных с эксгумацией и последующим захоронением трупа.

142. Расходы, связанные с эксгумацией и последующим захоронением трупа, родственникам покойного возмещаются лишь в тех случаях, когда последние понесли такие расходы, взяли на себя заботы, связанные с захоронением, приведением в порядок могилы, надгробий, ограды и окружающей территории <810>. Если же эксгумация и последующее захоронение осуществлено за счет средств иных лиц (не родственников покойного) и организаций, возмещение им расходов не может быть осуществлено по правилам ч. 5 коммент. ст.

--------------------------------

<810> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года... С. 310.

143. Родственниками покойного, о которых идет речь в ч. 5 коммент. ст., могут быть как близкие родственники (п. 4 ст. 5 УПК), так и родственники в том смысле данного понятия, которое использовано законодателем в п. 37 ст. 5 УПК и ч. 3 коммент. ст.

144. Расходы, связанные с эксгумацией и последующим захоронением трупа, родственникам покойного возмещаются по постановлению следователя (дознавателя и др.) за счет средств федерального бюджета либо средств участников уголовного судопроизводства (ч. ч. 1 и 3 ст. 131 УПК).

145. Более полное представление об осмотре трупа и эксгумации как о следственных действиях можно сложить лишь после дополнительного анализа ст. ст. 176, 177, 181, ч. 5 ст. 185 УПК, а также комментариев к таковым.

146. См. также комментарий к ст. ст. 5, 176, 177, 179, 181, 185 УПК <811>.

--------------------------------

<811> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Осмотр трупа и эксгумация. Комментарий к ст. 178 УПК.