Комментарий к ст. 5 УПК РФ

1. Нахождение подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте - алиби (п. 1 коммент. ст.) - должно быть подтверждено совокупностью доказательств. Обычно основу данной совокупности составляют показания свидетеля и иные документы. Между тем алиби может быть подтверждено и любым иным доказательством, вплоть до показаний другого обвиняемого (подозреваемого).

2. Под понятием "инстанция" принято понимать предусмотренный законом определенный порядок рассмотрения дела в суде. Апелляционная инстанция (п. 2 коммент. ст.) в этом смысле - особый порядок судопроизводства, или, иначе, совокупность специфических, присущих данной стадии уголовного процесса прав и обязанностей суда. Именно в этом смысле в коммент. ст. употребляется термин "суд" при определении понятий "апелляционная инстанция", "кассационная инстанция" и "надзорная инстанция".

3. В апелляционном порядке районные суды проверяют законность и обоснованность вынесенных по первой инстанции и не вступивших в законную силу приговоров и постановлений мировых судей.

4. Близость лица (п. 3 коммент. ст.) должна быть подтверждена доказательствами.

5. Близкие родственники (п. 4 коммент. ст.): с точки зрения уголовно-процессуального закона таковыми являются только <9> родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки, а также супруг (супруга), несмотря на то что в других отраслях права к числу таковых обычно не относится как минимум супруг (супруга).

--------------------------------

<9> По аналогии см.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 1 ноября 1985 г. N 16 "О практике применения судами законодательства, регламентирующего участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по уголовным делам. М.: Спарк, 1997. С. 266.

6. Согласно ст. 10 Семейного кодекса РФ супругами признаются мужчина и женщина со дня государственной регистрации заключенного между ними брака в органах записи актов гражданского состояния <10>. Супругами они перестают быть с момента прекращения заключенного между ними брака. Причем брак, расторгаемый в органах записи актов гражданского состояния, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде общей юрисдикции - со дня вступления решения суда в законную силу (ч. 1 ст. 25 Семейного кодекса РФ).

--------------------------------

<10> См.: решение Верховного Суда РФ от 31 мая 1999 г. N ГКПИ 99-376 "Об оставлении без удовлетворения жалобы о признании незаконным абзаца 7 подпункта "г" пункта 14 Инструкции Госналогслужбы РФ от 29 июня 1995 г. N 35".

7. При постановлении вердикта (п. 5 коммент. ст.) коллегия присяжных заседателей отвечает не только на вопрос, виновен ли подсудимый в совершении вмененного ему деяния. Коллегией присяжных заседателей решение о невиновности подсудимого выносится и в случае, если не менее шести присяжных заседателей проголосовало за отрицательный ответ на один из двух других вопросов, на которые присяжные заседатели должны ответить:

а) доказано ли, что деяние имело место;

б) доказано ли, что это деяние совершил подсудимый.

8. Дознаватель (в п. 7 коммент. ст.) - это должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительную проверку заявления (сообщения) о преступлении, неотложные следственные действия (после чего передавать уголовное дело прокурору для направления по подследственности либо непосредственно руководителю следственного органа), розыскные меры, дознание по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно, в том числе дополнительное дознание.

9. Неверно мнение, что дознаватель может также производить предварительное следствие <11>. При производстве предварительного следствия органу дознания может быть дано поручение о производстве следственного действия (п. 11 ч. 2 ст. 37, п. 4 ч. 2 ст. 38, ч. 1 ст. 152, ч. 4 ст. 157 УПК). Но это поручение исполняет орган дознания, а не дознаватель.

--------------------------------

<11> См.: Ковалев М.А. § 5. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве // Уголовный процесс: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Зерцало, 2004. С. 181.

10. Применительно к органам дознания системы МВД России, Федеральной службы безопасности (ФСБ), Федеральной службы судебных приставов, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов и воинских частей (соединений и учреждений) иных ведомств дознавателями выступают аттестованные сотрудники государственных учреждений, уполномоченных на осуществление уголовно-процессуальной деятельности после констатации в материале проверки (заявлении, сообщении о преступлении) достаточных данных, указывающих на наличие в деянии признаков объективной стороны состава какого-либо преступления.

11. Досудебное производство - это уголовно-процессуальная деятельность следователя (дознавателя и др.), предшествующая прекращению им уголовного дела (отказу в возбуждении уголовного дела) или поступлению уголовного дела в суд. Оно начинается при наличии повода и основания начала уголовного процесса.

12. Повод к началу уголовного процесса - это источник осведомленности следователя (дознавателя и др.) о готовящемся, совершаемом либо совершенном преступлении. Он ничем не отличается от повода для возбуждения уголовного дела (ст. 140 УПК).

13. Основанием начала уголовного процесса следует признавать вероятность наличия в происшествии, о котором идет речь в поводе, признаков объективной стороны состава преступления.

14. В п. 10 коммент. ст. употреблено понятие "жилищный фонд". Жилищный фонд - это совокупность всех жилых помещений, находящихся на территории Российской Федерации (ч. 1 ст. 19 ЖК РФ).

15. В зависимости от формы собственности жилищный фонд подразделяется на:

а) частный жилищный фонд - совокупность жилых помещений, находящихся в собственности граждан и в собственности юридических лиц;

б) государственный жилищный фонд - совокупность жилых помещений, принадлежащих на праве собственности Российской Федерации (жилищный фонд Российской Федерации), и жилых помещений, принадлежащих на праве собственности субъектам Российской Федерации (жилищный фонд субъектов Российской Федерации);

в) муниципальный жилищный фонд - совокупность жилых помещений, принадлежащих на праве собственности муниципальным образованиям.

16. В зависимости от целей использования жилищный фонд подразделяется на:

а) жилищный фонд социального использования - совокупность предоставляемых гражданам по договорам социального найма жилых помещений государственного и муниципального жилищных фондов;

б) специализированный жилищный фонд - совокупность предназначенных для проживания отдельных категорий граждан и предоставляемых по правилам раздела IV ЖК РФ жилых помещений государственного и муниципального жилищных фондов;

в) индивидуальный жилищный фонд - совокупность жилых помещений частного жилищного фонда, которые используются гражданами - собственниками таких помещений для своего проживания, проживания членов своей семьи и (или) проживания иных граждан на условиях безвозмездного пользования, а также юридическими лицами - собственниками таких помещений для проживания граждан на указанных условиях пользования;

г) жилищный фонд коммерческого использования - совокупность жилых помещений, которые используются собственниками таких помещений для проживания граждан на условиях возмездного пользования, предоставлены гражданам по иным договорам, предоставлены собственниками таких помещений лицам во владение и (или) в пользование.

17. Исходя из содержания п. 10 коммент. ст., а также в соответствии со ст. 2 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" жилищем следует признать не только жилой дом, но и квартиру, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиницу-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. К жилищу также отнесены гостиницы, санатории, дома отдыха, пансионаты, кемпинги, туристские базы, больницы, другие подобного рода учреждения и т.п.

18. Под моментом фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления, о котором идет речь в п. п. 11 и 15 коммент. ст., следует понимать момент начала применения в порядке, установленном УПК, к лицу принуждения в целях лишения его свободы передвижения, а также в связи с наличием одного из фактических оснований уголовно-процессуального задержания.

19. Фактическое задержание может начинаться:

а) с момента, когда лицо фактически задержано (осуществлен его захват), при непосредственном участии в этом процессе сотрудника учреждения, наделенного статусом органа дознания, и (или) должностного лица, уполномоченного производить предварительное расследование;

б) с момента, когда сотрудник учреждения, наделенного статусом органа дознания, и (или) должностное лицо, уполномоченное производить предварительное расследование, подключились к осуществляемому частными лицами процессу доставления задержанного;

в) с момента доставления задержанного в орган дознания (к следователю и др.), если фактический захват и препровождение в орган дознания (к следователю и др.) лица, подозреваемого в совершении преступления, осуществлены частными лицами, без участия в этом процессе сотрудника учреждения, наделенного статусом органа дознания, и (или) должностного лица, уполномоченного производить предварительное расследование.

20. Согласно закону фактическое лишение свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления, будет признаваться моментом фактического задержания только в случае осуществления такового в порядке, установленном УПК. Указанный же порядок не распространяется на частных лиц. Требовать от не являющихся субъектами уголовного процесса частных лиц соотнесения их действий по захвату правонарушителя с требованиями УПК крайне затруднительно, да и, скорее всего, неправомерно. Вряд ли такой вид захвата лица может быть частью уголовно-процессуального задержания.

21. В п. 11 коммент. ст. записано, что "задержание подозреваемого" - это "мера процессуального принуждения, применяемая... с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления". Но действительно ли задержание в порядке ст. ст. 91 и 92 УПК "применяется" с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления? С этого момента (с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления), действительно, исчисляется срок задержания. Однако само задержание лица по подозрению в совершении преступления "применяется" все же не с этого момента, а со времени оформления соответствующего протокола. Согласно п. 6 действующих Правил внутреннего распорядка изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел <12> основанием для приема в ИВС лиц, подозреваемых в совершении преступлений, является протокол задержания подозреваемого. К тому же задержание, выразившееся в помещении в ИВС лица, подозреваемого в совершении преступления, может вообще не иметь места после фактического задержания лица и доставления его в орган предварительного расследования. В этом случае "применяться" задержание, предусмотренное ст. ст. 91 и 92 УПК, не будет. Недаром в протоколе задержания подозреваемого следователь (дознаватель и др.) обязан указать как дату и время составления протокола, так и дату и время задержания лица, подозреваемого в совершении преступления (ч. 2 ст. 92 УПК).

--------------------------------

<12> Далее - Правила внутреннего распорядка.

22. Законный представитель - это физическое или же юридическое лицо, допущенное к участию в уголовном процессе в указанном качестве специальным постановлением (определением) следователя (дознавателя и др.), суда (судьи). Законный представитель может быть у несовершеннолетнего (недееспособного либо ограниченно дееспособного, по иным причинам неспособного самостоятельно защищать свои права и законные интересы) потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя, обвиняемого (подозреваемого), а также лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, лица, заболевшего после совершения преступления психическим расстройством, делающим невозможным назначение или исполнение наказания, свидетеля. Существование такого субъекта уголовного процесса, как законный представитель свидетеля, проистекает из правил, закрепленных в ч. 1 ст. 191, ч. ч. 4, 7 ст. 280 УПК и в некоторых других нормах права.

23. Иначе обстоят дела с законным представителем, о котором упоминается в п. 12 ст. 5 УПК, ч. 3 ст. 44 и ч. 2 ст. 45 УПК. У него есть как минимум одно уголовно-процессуальное право - право предъявлять иск в защиту представляемого им лица.

24. Данная разновидность законного представителя (законного представителя несовершеннолетнего, лица, признанного недееспособным либо ограниченно дееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лица, которое по иным причинам не может само защищать свои права и (или) законные интересы) в уголовный процесс вступает в связи с наличием следующего двуединого фактического основания:

- лицо является родителем, усыновителем, опекуном или попечителем несовершеннолетнего, лица, признанного недееспособным либо ограниченно дееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лица, которое по иным причинам не может само защищать свои права и (или) законные интересы, или представителем учреждения (организации), на попечении которого таковое находится, органа опеки и попечительства;

- по факту совершения данного преступления начато осуществление уголовно-процессуальной деятельности.

25. Несовершеннолетним является лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ). Соответственно, несовершеннолетним лицо, подозреваемое (обвиняемое) в совершении преступления, перестанет быть лишь на следующий день после дня его рождения, в который ему исполнилось восемнадцать лет. До этого дня рождения и в день рождения оно будет оставаться несовершеннолетним. Но на следующий день несовершеннолетним оно уже не является.

26. Несовершеннолетний, который приобрел гражданско-правовую дееспособность в полном объеме (в силу вступления в брак - ст. 21 ГК РФ или эмансипации - ст. 27 ГК РФ), с позиций уголовно-процессуального закона остается несовершеннолетним.

27. Избрание меры пресечения (п. 13 коммент. ст.) - вынесение впервые в отношении лица постановления (определения) об избрании меры пресечения по данному уголовному делу или же после того, как ранее избранная мера пресечения была отменена специальным постановлением следователя (дознавателя и др.), определением суда. Иногда под избранием меры пресечения подразумевается замена (изменение) одной меры пресечения на другую.

28. Производство в кассационной инстанции (п. 14 коммент. ст.) представляет собой процедуру проверки законности и обоснованности приговоров (определений, постановлений) суда (судьи), в том числе приговоров (постановлений) апелляционной инстанции, не вступивших в законную силу. Недостаточно обоснованный, незаконный приговор (определение, постановление) отменяется.

29. Надзорная инстанция (п. 16 коммент. ст.) состоит в пересмотре вступивших в законную силу приговора, определения и постановления суда. Она предусматривает несколько иной порядок обжалования и внесения представлений на решения суда, чем апелляционная и кассационная инстанции. Круг лиц, которые вправе внести представление на приговор (решение, определение, постановление) суда, в надзорном производстве уже, чем в кассационной инстанции. Надзорному, так же как и кассационному, производству присущи определенные черты, часть из которых аналогична чертам кассационного производства, а часть отличается от таковых.

30. Начальник органа дознания (п. 17 коммент. ст.) - это должностное лицо (в том числе его заместитель), возглавляющее соответствующее учреждение, наделенное статусом органа дознания.

31. Процессуальным статусом начальника подразделения дознания (п. 17.1 коммент. ст.) наделен руководитель управления, отдела, отделения дознания, группы дознавателей органа внутренних дел, таможенного органа, органа по контролю за оборотом наркотиков и т.п., а равно каждый из имеющихся у него заместителей, действующий в пределах своей компетенции.

32. Большинство неотложных следственных действий (п. 19 коммент. ст.) производится после возбуждения уголовного дела. До возбуждения уголовного дела орган дознания вправе произвести лишь такие неотложные следственные действия, как осмотр места происшествия (ч. 2 ст. 176 УПК), осмотр трупа (ч. 4 ст. 178 УПК), освидетельствование (ч. 1 ст. 179 УПК). Если следственное действие не потеряет своего значения и после прошествия определенного (более десяти дней) времени, значит, оно не неотложное.

33. Обвинение (п. 22 коммент. ст.) - это утверждение о совершении определенным физическим лицом конкретного деяния либо деяний, запрещенных уголовным законом, сформулированное и выдвинутое (предъявленное) в порядке, установленном УПК.

34. Содержание обвинения отражено в описательной и резолютивной частях постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (обвинительного акта). По делам частного обвинения, когда по заявлению не проводилось досудебного производства, обвинение содержится в составленном по правилам ч. 5 ст. 318 УПК и поданном мировому судье заявлении (ч. 3 ст. 319 УПК) либо во встречном заявлении (ч. 3 ст. 321 УПК).

35. По мнению Конституционного Суда РФ, в некоторых случаях понятие "предъявление обвинения" должно толковаться в его конституционно-правовом, а не в придаваемом ему уголовно-процессуальным законом более узком смысле.

36. Орган дознания (п. 24 коммент. ст.) - это учреждение либо должностное лицо, на которое законом возложена обязанность (которому предоставлено право) производить направленную на обеспечение расследования уголовно-процессуальную и иную деятельность в связи с наличием у него информации о возможном совершении преступления либо поручения другого органа предварительного расследования.

37. Постановление - это не "любое решение", о котором упоминается в п. 25. Закон позволяет ряд решений, в том числе промежуточных решений, вообще не облекать в письменную форму, а некоторые из них требует фиксировать в документах с иным наименованием (например, протокол задержания подозреваемого в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК).

38. Постановлением следователь (дознаватель и др.) свое решение оформляет не только при производстве предварительного расследования, но и на стадии возбуждения уголовного дела. К примеру, при возбуждении уголовного дела и при отказе в возбуждении уголовного дела им также выносится постановление.

39. Федеральным законом от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" в текст п. 25 коммент. ст. внесены изменения. К кругу лиц, которыми выносятся постановления, добавлен руководитель следственного органа. Что же, до этого руководитель следственного органа не имел права выносить постановления? Да нет, конечно, не только имел право, но и выносил таковые. Не зря же в п. 7 ч. 1 ст. 39 УПК закреплено право вышестоящего руководителя следственного органа "отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего руководителя следственного органа в порядке, установленном УПК", в ч. 2 ст. 124 УПК - право любого руководителя следственного органа выносить постановление о полном или частичном удовлетворении поступившей к нему жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. О вынесении руководителем следственного органа постановлений говорилось и в других статьях УПК.

40. Таким образом, внеся изменения в п. 25 коммент. ст., законодатель не предоставил руководителю следственного органа новых полномочий, а всего-навсего привел формулировку данного пункта в соответствие с общей идеей закрепленного в законе статуса рассматриваемого субъекта уголовного процесса. В п. 25 ст. 5 УПК оставлено и упоминание о прокуроре. Несмотря на то что прокурор не имеет права производить предварительное расследование, он не лишен полномочия выносить постановления. Так, тем же Федеральным законом от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ введена новая редакция ч. 3 ст. 153 УПК, где прямо закреплено требование соединения уголовных дел, находящихся в производстве дознавателя, лишь на основании постановления прокурора. О постановлении прокурора речь идет и в других статьях УПК (ч. 4 ст. 221, ч. 3.1 ст. 223 и др.).

41. Перечисленные в п. 25 коммент. ст. субъекты вправе выносить постановления. Однако данное обстоятельство не является препятствием на пути оформления ими же и иных процессуальных документов. Следователь (дознаватель и др.) в ряде случаев готовит требование, поручение, запрос (ч. 4 ст. 21 УПК), извещение (ч. 1 ст. 134, ч. 2 ст. 135 и др. УПК), уведомление (ч. 3 ст. 46, ч. 4 ст. 92, ст. 96 и др. УПК) и т.п. Мы уже тут не вспоминаем о составлении ими протоколов различных следственных и иных процессуальных действий!

42. В заседании районного суда председательствует председатель этого суда или судья, а в заседании всякого иного суда - председатель, заместитель председателя или судья. Председательствующий (п. 26 коммент. ст.) начинает уголовно-процессуальную деятельность с открытия судебного заседания.

43. Присяжных заседателей, определение которым дано в п. 30 коммент. ст., правильнее именовать "присяжными заседателями федерального суда общей юрисдикции" <13>. Это субъекты уголовного процесса, являющиеся специфическими членами состава суда присяжных. Названными субъектами могут быть лишь граждане Российской Федерации, включенные в списки присяжных заседателей и призванные в установленном законом порядке к участию в рассмотрении судом соответствующего уголовного дела (ч. 1 ст. 3 Федерального закона "О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации"). Участие таковых в рассмотрении уголовного дела осуществляется в рамках предоставленных им законом прав. В соответствии же с ч. 1 ст. 333 УПК присяжные заседатели вправе:

--------------------------------

<13> См.: Федеральный закон от 20 августа 2004 г. N 113-ФЗ "О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации" // Собр. законодательства РФ. 2004. N 34. Ст. 3528.

а) участвовать в исследовании всех обстоятельств уголовного дела, задавать через председательствующего вопросы допрашиваемым лицам, участвовать в осмотре вещественных доказательств, документов и (или) производстве иных следственных действий;

б) просить председательствующего разъяснить нормы закона, относящиеся к уголовному делу, содержание оглашенных в суде документов и другие неясные для них вопросы и (или) понятия;

в) вести собственные записи и пользоваться ими при подготовке в совещательной комнате ответов на поставленные перед присяжными заседателями вопросы.

44. В то же время присяжным заседателям запрещается:

1) отлучаться из зала судебного заседания во время слушания уголовного дела;

2) высказывать свое мнение по рассматриваемому уголовному делу до обсуждения вопросов при вынесении вердикта;

3) общаться с лицами, не входящими в состав суда, по поводу обстоятельств рассматриваемого уголовного дела;

4) собирать сведения по уголовному делу вне судебного заседания;

5) нарушать тайну совещания и голосования присяжных заседателей по поставленным перед ними вопросам (ч. 2 ст. 333 УПК).

45. В ходе судебного разбирательства уголовного дела присяжные заседатели разрешают только сформулированные в вопросном листе вопросы:

1) доказано ли, что имело место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый?

2) доказано ли, что деяние совершил подсудимый?

3) виновен ли подсудимый в совершении этого преступления?

46. В случае положительного ответа на последний из них присяжные заседатели также указывают в соответствии со ст. 339 УПК, заслуживает ли подсудимый снисхождения (ч. 1 ст. 334 УПК).

47. Прокурор (п. 31 коммент. ст.) - это Генеральный прокурор РФ, прокуроры республик, краев, областей, прокуроры городов, действующие на правах прокуроров областей, прокуроры автономной области, автономных округов, районные и городские прокуроры, военные, транспортные и другие прокуроры, приравненные к прокурорам областей, районным или городским прокурорам, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры (помощники, прокуроры отделов и управлений прокуратур и др.), действующие в пределах своей компетенции, закрепленной в Федеральном законе о прокуратуре и УПК. Под понятием "прокурор" в УПК обычно понимается вышеуказанное должностное лицо, осуществляющее надзор за исполнением законов органами, осуществляющими дознание и предварительное следствие, за соблюдением уголовно-процессуального закона администрациями мест содержания задержанных и заключенных под стражу, уголовное преследование, участвующее в рассмотрении уголовных дел судами и (или) опротестовывающее противоречащие закону приговоры (определения, постановления) судов.

48. Для того чтобы действие могло именоваться процессуальным (п. 32 коммент. ст.), недостаточно упоминания о нем в УПК. Действие становится уголовно-процессуальным только после того, как процедура его осуществления будет детально регламентирована уголовно-процессуальным законом.

49. Разновидностью процессуальных действий являются следственные, судебные и иные уголовно-процессуальные действия. Следственные действия - это группа уголовно-процессуальных действий органа предварительного расследования, являющихся основными средствами установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, и характеризующихся детальной самостоятельной процедурой производства <14>.

--------------------------------

<14> За основу взято определение А.А. Чувилева и Т.Н. Добровольской. См.: Чувилев А.А., Добровольская Т.Н. Особенности преподавания курса уголовного процесса в вузах МВД СССР. Вопросы методики чтения проблемных лекций по Особенной части: Учебно-методический материал. М.: МВШМ МВД СССР, 1986. С. 33 - 35.

50. Следственными принято считать следующие процессуальные действия:

1) осмотр (ст. ст. 176 - 178, 180 УПК);

2) эксгумацию (ст. ст. 178, 180 УПК);

3) освидетельствование (ст. ст. 179, 180 УПК);

4) следственный эксперимент (ст. 181 УПК);

5) обыск (ст. ст. 182, 184 УПК);

6) выемку (ст. 183 УПК);

7) наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемку (ст. 185 УПК);

8) контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК);

9) допрос свидетеля, потерпевшего (ст. ст. 187 - 191 УПК), подозреваемого (ч. 4 ст. 92 УПК), обвиняемого (ст. ст. 173, 174 УПК), эксперта (ст. 205 УПК) и (или) специалиста (ч. 4 ст. 80 УПК);

10) очную ставку (ст. 192 УПК);

11) предъявление для опознания (ст. 193 УПК);

12) проверку показаний на месте (ст. 194 УПК);

13) производство судебной экспертизы (ст. ст. 195 - 201, 203, 204, 207 УПК);

14) получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК);

15) наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК).

51. Критерии следственного действия:

1) познавательная направленность. Следственное действие всегда направлено на собирание и (или) проверку доказательств (а не любой информации), даже если в результате доказательств и не получено. Тем не менее направленность на собирание доказательств - это не одно и то же, что и направленность на обнаружение, фиксацию фактических данных, имеющих отношение к делу. К примеру, опрос лиц (п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК) - это не допрос. Различие этих процессуальных действий заключается уже в том, что допрос обеспечивается государственным принуждением. Дача показаний на допросе в большинстве случаев - обязанность, при опросе - только лишь право. Допрос - следственное действие, опрос таковым не является;

2) обеспечение государственным принуждением;

3) следственное действие существенно затрагивает права и законные интересы граждан. Прежде всего по этому критерию получение образцов для сравнительного исследования относится к числу следственных действий;

4) наличие детально разработанной и закрепленной в уголовно-процессуальном законе процедуры.

52. Собирание доказательств путем осуществления следственных действий должно осуществляться с соблюдением общих условий, правил производства и протоколирования следственных действий. В этой связи необходимо по крайней мере перечислить таковые. Общие условия производства следственных действий таковы:

1) следственное действие производится после возбуждения уголовного дела (исключение из этого правила - осмотр места происшествия и освидетельствование в случаях, не терпящих отлагательства, а также осмотр трупа);

2) следователь (дознаватель и др.) должен располагать специальным основанием для производства именно этого следственного действия;

3) следственное действие должно производиться лишь лицом, принявшим уголовное дело к производству, либо по его (руководителя следственного органа) поручению;

4) производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК);

5) должно быть точно установлено, что при производстве следственного действия не будут:

- нарушены те права и (или) законные интересы участвующих в нем (других) лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом;

- унижаться честь и (или) достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих;

- ставиться под угрозу здоровье и (или) жизнь лиц, участвующих в производстве следственного действия;

6) результаты и ход производства следственного действия оформляются протоколом.

53. Общие правила производства следственных действий следующие:

1) прежде чем преступить к производству эксгумации, освидетельствования, обыска, выемки, следователь (дознаватель и др.) выносит постановление;

2) перед судом постановлением следователя с согласия руководителя следственного органа, а постановлением дознавателя - с согласия прокурора возбуждается ходатайство о производстве личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК; о наложении ареста на имущество, наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи; о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыска и (или) выемки в жилище; о выемке заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и (или) счетах в банках (иных кредитных организациях); о контроле и записи телефонных и иных переговоров, а также о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами;

3) к участию в следственном действии может быть привлечено должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а равно следователь-криминалист, о чем делается соответствующая отметка в протоколе;

4) привлекая лиц, указанных в ст. ст. 42 - 49, 54 - 60 УПК, к участию в следственном действии, следователь (дознаватель и др.) обязан удостовериться в их личности, разъяснить им права, обязанности, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия;

5) потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик предупреждается об ответственности, предусмотренной ст. ст. 307 и 308 УК;

6) следователь (дознаватель и др.) вправе применить при производстве следственного действия технические средства и способы обнаружения, фиксации сведений, изъятия следов преступления и (или) вещественных доказательств;

7) протокол о производстве следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания следователем (дознавателем и др.) в соответствии с правилами, закрепленными в ст. 166 УПК.

54. Судебные действия - действия, так же как и следственные, направленные на собирание доказательств, но осуществляемые не на стадии предварительного расследования, а на судебных стадиях. Это группа урегулированных уголовно-процессуальным законом действий, осуществляемых судом (судьей) в целях установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

55. Основная часть этих действий осуществляется в рамках судебного следствия на стадии судебного разбирательства. Это прежде всего:

1) допрос подсудимого, потерпевшего, свидетеля, эксперта и (или) специалиста (ч. 4 ст. 271, ст. ст. 275, 277 - 280, 282 и др. УПК);

2) осмотр вещественных доказательств, местности и помещений (ст. ст. 284, 287 УПК);

3) следственный эксперимент (ст. 288 УПК);

4) предъявление для опознания (ст. 289 УПК);

5) освидетельствование (ст. 290 УПК);

6) производство судебной экспертизы (ст. 283 УПК);

7) приобщение к материалам уголовного дела документов, представленных суду (ст. 286 УПК);

8) оглашение показаний подсудимого, потерпевшего и (или) свидетеля (ст. ст. 276, 281 УПК);

9) оглашение протоколов следственных действий, заключений экспертов (специалистов) и (или) иных документов (ст. 285 УПК);

10) демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допросов, воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки допросов (ч. 1 ст. 276, ч. 1 ст. 281 УПК).

56. Судебные действия могут иметь место и на других судебных стадиях уголовного процесса. Обычно на иных (за исключением стадии апелляционного производства) судебных стадиях перечень судебных действий, путем производства которых суд (судья) собирает доказательства, гораздо менее широк.

57. Иными уголовно-процессуальными действиями, как уже было отмечено, являются лишь те предусмотренные УПК действия, во-первых, порядок производства которых урегулирован УПК, во-вторых, которые не являются ни следственными, ни судебными действиями. К числу таковых можно отнести:

- взятие обязательства о явке (ст. 112 УПК);

- привод (ст. 113 УПК);

- ознакомление с постановлением о назначении судебной экспертизы (ч. 3 ст. 195, п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 198 УПК);

- ознакомление с заключением эксперта (п. 6 ч. 1, ч. 2 ст. 198 УПК);

- ознакомление обвиняемого (защитника и др.) с материалами уголовного дела (ст. ст. 215 - 218 УПК);

- некоторые другие уголовно-процессуальные действия.

58. Процессуальное решение (п. 33 коммент. ст.) - это исходящее от следователя (дознавателя и др.), прокурора и (или) суда (судьи) как субъекта уголовного процесса властное веление. Обычно оно является результатом осуществляемой в логических формах мыслительной деятельности следователя (дознавателя и др.), прокурора и (или) суда (судьи).

59. Реабилитированным (п. 35 коммент. ст.) может быть как физическое, так и юридическое лицо. Юридическое лицо таковым является в случае, если в отношении его государственные органы (должностные лица), осуществляющие уголовный процесс, произвели незаконные или необоснованные действия.

60. Под органами предварительного следствия, о которых идет речь в п. 36.1 коммент. ст., а равно в других статьях УПК, понимаются следователи, следователи-криминалисты, следственные группы и самостоятельно производящие предварительное следствие руководители следственных органов.

61. Согласно п. 37 коммент. ст. родственники - это все иные лица, за исключением близких родственников, состоящие в родстве. Соответственно, к родственникам следует относить: племянников и племянниц, полнородных и неполнородных братьев и сестер родителей (дядь и теть), двоюродных братьев и сестер, прадедушек и прабабушек, детей родных племянников и племянниц (двоюродных внуков и внучек) и родных братьев и сестер их дедушек и бабушек (двоюродных дедушек и бабушек), детей их двоюродных внуков и внучек (двоюродных правнуков и правнучек), детей двоюродных братьев и сестер (двоюродных племянников и племянниц), детей двоюродных дедушек и бабушек (двоюродных дядь и теть) и других родственников.

62. Розыскные меры (п. 38 коммент. ст.) могут приниматься не только следователем или органом дознания по поручению следователя, но и дознавателем, а также органом дознания по поручению дознавателя. Розыскные меры могут одновременно осуществляться и лицом, в чьем производстве находится уголовное дело, и органом дознания, которому их осуществление было поручено. Розыскные меры помимо установления лица, подозреваемого в совершении преступления, могут преследовать и иные цели. Как минимум, разыскиваться могут местонахождение обвиняемого и недостающие доказательства по уголовному делу.

63. Руководитель следственного органа (п. 38.1 коммент. ст.) - это председатель Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководитель Главного следственного управления Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководители следственных управлений Следственного комитета при прокуратуре РФ по субъекту Российской Федерации, следственного отдела Следственного комитета при прокуратуре РФ по району, городу, их заместители, а также руководитель следственного органа такого федерального органа исполнительной власти, как Министерство внутренних дел РФ, Федеральная служба безопасности РФ и Федеральная служба РФ по контролю за оборотом наркотиков, территориального органа указанного ведомства по субъекту Российской Федерации, району, городу, его заместитель, иной руководитель следственного органа, действующий в пределах своей компетенции.

64. Полномочиями руководителя следственного органа не обладает руководитель следственной или следственно-оперативной группы, которая является одним (а не несколькими) органом предварительного расследования. Такой начальник согласно закону не обладает полномочиями руководителя следственного органа, несмотря на то что и он в определенной степени занимается контролем за деятельностью входящих в такое организационное образование следователей.

65. В п. 40.1 коммент. ст. сформулировано новое для уголовного процесса России понятие и введен в уголовно-процессуальную практику новый субъект - следователь-криминалист. На местах данное нововведение было расценено прежде всего как дозволение производить следственные и иные процессуальные действия следователю, во-первых, по делам, не находящимся в его производстве, во-вторых, когда он не является членом следственной группы. Нами же появление п. 40.1 в ст. 5 УПК представляется скорее очередной уголовно-процессуальной проблемой, чем помощью расследованию. Вопросов по поводу содержания данного пункта возникает очень много. А вот ответов на таковые законодатель не дает. К чему это все приведет, не трудно догадаться. В суде будет поднят вопрос о признании недопустимыми доказательств, полученных следователями-криминалистами, а равно с их участием.

66. О чем речь? Да о том, что, во-первых, понятие "следователь-криминалист" в УПК введено, но нет ни одной другой, помимо п. 40.1 коммент. ст., уголовно-процессуальной нормы, где бы речь шла о данном субъекте уголовного процесса. Если в п. 41 коммент. ст. говорится о следователе, то о нем затем идет речь и в других статьях закона (ст. ст. 38, 67, 171 и др. УПК), конкретизирующих его правовой статус. То же самое можно сказать и о руководителе следственного органа (п. 38.1 коммент. ст.), дознавателе (п. 7 коммент. ст.), начальнике органа дознания (п. 17 коммент. ст.), начальнике подразделения дознания (п. 17.1 коммент. ст.) и даже о не наделенном правом производства предварительного расследования прокуроре (п. 31 коммент. ст.).

67. Пределы компетенции же следователя-криминалиста определены лишь п. 40.1 коммент. ст. Причем они более чем аморфны. Обратите внимание, в указанном пункте коммент. ст. следователем-криминалистом именуется прежде всего "должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу". Данный пункт не предоставляет следователю-криминалисту соответствующее право - осуществлять предварительное следствие по уголовному делу. Он лишь закрепляет общее наименование для уже существующих в уголовном процессе субъектов - должностных лиц, уполномоченных осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также участвовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производить отдельные следственные и иные процессуальные действия без принятия уголовного дела к своему производству. Получается, по меньшей мере любой и каждый орган предварительного следствия, в единоличном производстве которого находится уголовное дело, одновременно законодатель именует вторым названием - следователь-криминалист.

68. Кто уполномочен осуществлять предварительное следствие? Согласно УПК, и это правило не претерпело изменений в связи со вступлением в силу Федерального закона от 2 декабря 2008 г. N 226-ФЗ, следователь (руководитель следственного органа, следственная группа), в производстве которого находится уголовное дело. Следственная группа не есть должностное лицо. Это определенный круг должностных лиц. Таким образом, следователь или руководитель следственного органа, в производстве которого находится уголовное дело, - это и есть следователь-криминалист. Для чего нужно было законодателю следователя, а тем более руководителя следственного органа дополнительно именовать еще и следователем-криминалистом, совершенно не ясно. Может быть, таким образом законодатель хотел показать различия статусов органа предварительного следствия, в производстве которого находится уголовное дело, и другого органа предварительного расследования, оказывающего первому помощь по отдельному поручению (указанию)? Если да, то имеющую место попытку формулирования соответствующего правового положения трудно признать безупречной.

69. Мы можем только догадываться о заложенной в п. 40.1 коммент. ст. основной идее. Практика нововведение восприняла как правовую основу оказания помощи следователю, в производстве которого находится уголовное дело, со стороны его коллег - других следователей того же следственного подразделения. Будем надеяться, что именно этого желал законодатель. Именно таково назначение новой уголовно-процессуальной фигуры - следователя-криминалиста.

70. Была ли закреплена в законе ранее правовая основа такого взаимодействия? Думается, что незаконным исполнение поручений органа предварительного следствия, в производстве которого находилось уголовное дело, другим органом предварительного расследования и до 16 декабря 2008 г. признать было сложно.

71. Пункт 4 ч. 2 ст. 38 УПК уполномочивал следователя давать органу дознания в случаях и порядке, которые установлены УПК, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий и иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении. То же самое право зафиксировано в ч. 4 ст. 157 УПК. В случае необходимости производства следственных и (или) розыскных действий в другом месте следователь всегда был вправе произвести их лично, а равно поручить производство этих действий следователю либо органу дознания (ч. 1 ст. 152 УПК). Поручения о производстве процессуальных розыскных действий следователь (дознаватель и др.) вправе был давать, руководствуясь формулировкой п. 38 ст. 5, ч. 1 ст. 210 УПК. Часть 4 ст. 21 УПК требовала и требует от всех учреждений и должностных лиц исполнения поручений руководителя следственного органа, следователя, органа дознания и дознавателя, предъявленных в пределах их полномочий.

72. К тому же у руководителя следственной группы с самого начала появления в уголовном процессе этой фигуры имелось право не только создавать следственную группу (изменять ее состав), но и поручать производство предварительного следствия сразу нескольким следователям (п. 1 ч. 1 ст. 39, ст. 163 УПК). Иначе говоря, ничего после появления в коммент. ст. п. 40.1 не изменилось.

73. Закрепил ли закон какие-либо отличия между поручением руководителя следственного органа о производстве должностным лицом отдельных следственных и иных процессуальных действий (об участии в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий), с одной стороны, и поручением о производстве предварительного следствия сразу несколькими следователями (п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК) - с другой? Общее в их правовом положении то, что в том и в другом случае уголовное дело принимается к производству одним следователем, а остальные работают без принятия данного уголовного дела к своему производству. Это основное отличие их правового статуса от статуса членов следственной группы, которые считаются принявшими дело к своему коллегиальному производству.

74. Но, думается, статус таких следователей имеет и некоторые различия. Когда руководитель следственного органа, реализуя свое предусмотренное п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК право, поручает производство предварительного следствия сразу нескольким следователям, следователь, принявший уголовное дело к своему производству, отвечает за ход предварительного расследования и определяет, кто из других следователей, когда и что именно будет делать. В пункте же 40.1 коммент. ст. речь идет о несколько иной ситуации. Здесь поручение об участии "должностного лица" в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или о производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий без принятия уголовного дела к своему производству дает руководитель следственного органа, а не орган предварительного следствия, в производстве которого находится уголовное дело.

75. Соответственно, нельзя сказать, что п. 40.1 статья 5 УПК дополнена всего-навсего для того, чтобы узаконить статус следователей, которым руководителем следственного органа поручено производство предварительного следствия вместе со следователем, принявшим уголовное дело к своему личному производству. Если мы правильно поняли заложенную законодателем в п. 40.1 коммент. ст. идею, то этим же пунктом законодатель предоставил руководителю следственного органа право поручать подчиненным ему следователям участие в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производство отдельных следственных и иных процессуальных действий без принятия ими уголовного дела к своему производству.

76. Но тогда почему законодатель в п. 40.1 коммент. ст. употребляет выражение "должностное лицо", а не "следователь", как он это делает в п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК? Что же, должностным лицом, о котором идет речь в п. 40.1 коммент. ст., может быть не только следователь либо нижестоящий руководитель следственного органа? Интересно, если должностным лицом, участвующим в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производящим отдельные следственные и иные процессуальные действия по поручению руководителя следственного органа, является представитель органа дознания, он тоже должен именоваться следователем-криминалистом?

77. Как уже было замечено, в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК следователь вправе давать органу дознания в случаях и порядке, которые установлены УПК, обязательные для исполнения письменные поручения о производстве отдельных следственных действий и иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении. Данное право может быть реализовано и руководителем следственного органа (ч. 2 ст. 39 УПК). В этом случае в качестве должностного лица, которое по поручению руководителя следственного органа будет участвовать в производстве отдельного следственного (иного процессуального) действия или произведет отдельное следственное (иное процессуальное) действие без принятия уголовного дела к своему производству, выступит должностное лицо органа дознания.

78. А кем являются все иные участвующие в производстве следственных (процессуальных) действий должностные лица, к примеру представитель администрации той организации, помещения которой осматриваются (ч. 6 ст. 177 УПК), директор школы при допросе несовершеннолетнего потерпевшего (ч. 1 ст. 191 УПК), во время осмотра (выемки) задержанных почтово-телеграфных отправлений приглашенные для участия в таковом должностные лица данного учреждения (ч. 5 ст. 185 УПК) и т.п.? Они что, также выступают в уголовном процессе в качестве следователей-криминалистов? Буквальное толкование п. 40.1 коммент. ст. вполне может привести к положительному ответу на поставленный вопрос.

79. Ведь "следователь-криминалист - должностное лицо, уполномоченное... участвовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных... действий...". А руководитель следственного органа вправе лично производить предварительное следствие. И в ходе такового может "поручить" (потребовать) участие директора организации в проводимом им осмотре помещения этой организации. Директор организации - должностное лицо. Он по поручению (без такового он бы не только не стал, но и в ряде случаев не смог бы принять участия в следственном действии) руководителя следственного органа принял участие в следственном действии. Получается, следователем-криминалистом, если буквально толковать текст п. 40.1 коммент. ст., может быть не только следователь (нижестоящий руководитель следственного органа).

80. Между тем, думается, выводы, к которым мы пришли, нельзя признать верными. В п. 40.1 коммент. ст. более точно было бы речь вести не о любом должностном лице, а лишь о должностном лице следственного органа. Причем не обязательно в ней упоминать о следственных действиях. Так как любое следственное действие одновременно является процессуальным, то для того, чтобы разгрузить формулировку искомой дефиниции, последовательно в таковой можно говорить лишь о процессуальных действиях.

81. Итак, мы подошли к окончанию комментирования текста п. 40.1 коммент. ст. Более правильно его было бы сформулировать так: "следователь-криминалист - должностное лицо следственного органа, которому руководителем следственного органа поручено без принятия уголовного дела к своему производству осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, участвовать в производстве отдельных процессуальных действий и (или) производить отдельные процессуальные действия;".

82. Помимо того, думается, законодателю следует подумать о формулировании отдельной статьи УПК, всецело посвященной статусу следователя-криминалиста (к примеру, ст. 38.1 УПК), а равно упомянуть о следователе-криминалисте в других статьях закона. В ч. 2 ст. 156 УПК следовало бы указать, что следователь-криминалист приступает к производству порученного ему руководителем следственного органа предварительного следствия без вынесения постановления о принятии уголовного дела к своему производству. В ст. 123 УПК среди должностных лиц и органов, чьи действия (бездействие, решения) могут быть обжалованы, а в ч. 4 ст. 124 УПК среди субъектов обжалования последовательно было бы упомянуть и следователя-криминалиста. Бесспорно, необходимо совершенствование и некоторых иных статей УПК в связи с появлением в уголовном процессе рассматриваемого нового субъекта.

83. Следователь (п. 41 коммент. ст.) - лицо, законно состоящее в должности следователя (старшего следователя, следователя по особо важным делам, старшего следователя по особо важным делам) Следственного комитета при прокуратуре РФ, органов внутренних дел, органов Федеральной службы безопасности или органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Предварительное следствие, кроме следователя, вправе осуществлять также следователь-криминалист, следственная группа и руководитель следственного органа. Указанные субъекты уголовного процесса следователями не являются.

84. Незаконно состоящим в должности, к примеру, считается следователь Следственного комитета при прокуратуре РФ, не являющийся гражданином России <15>, так как согласно ст. 40.1 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" прокурорами и следователями могут быть только граждане Российской Федерации (см. также комментарий к ст. 38 УПК).

--------------------------------

<15> См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за I квартал 1996 года // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 10.

85. Несколько ограничен процессуальный статус следователя у следователя - члена следственной группы (см. содержание и комментарий к ст. 163 УПК), а равно у следователя-криминалиста.

86. Сообщение о преступлении - это заявление о преступлении, явка с повинной, сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников. Содержание п. 43 и использованные в нем формулировки несколько не согласуются с содержанием ч. 1 ст. 140 и ст. 143 УПК. Согласно ч. 1 ст. 140 УПК третьим поводом для возбуждения уголовного дела является не "рапорт об обнаружении преступления", как он именуется в п. 43 ст. 5 УПК, и даже не "рапорт об обнаружении признаков преступления", как данный документ действительно надо называть (ст. 143 УПК), а сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников.

87. Уголовный процесс начинается не с момента завершения оформления рапорта об обнаружении признаков преступления. Сам процесс оформления данного документа урегулирован ст. 143 УПК. Уголовный процесс начинается тогда, когда в распоряжении компетентного органа (должностного лица) появятся повод и основание для начала уголовного процесса, где поводом является сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников.

88. Словосочетание "специализированное учреждение для несовершеннолетних" (п. 44 коммент. ст.) предлагается толковать расширительно. К числу таковых следует относить не только специализированные учреждения для несовершеннолетних, нуждающихся в социальной реабилитации, органов управления социальной защитой населения, но и специальные учебно-воспитательные учреждения органов управления образованием.

89. Согласно ст. 13 Федерального закона "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" к специализированным учреждениям для несовершеннолетних, нуждающихся в социальной реабилитации, органов управления социальной защитой населения относятся:

1) социально-реабилитационные центры для несовершеннолетних, осуществляющие профилактику безнадзорности и социальную реабилитацию несовершеннолетних, оказавшихся в трудной жизненной ситуации;

2) социальные приюты для детей, обеспечивающие временное проживание и социальную реабилитацию несовершеннолетних, оказавшихся в трудной жизненной ситуации и нуждающихся в экстренной социальной помощи государства;

3) центры помощи детям, оставшимся без попечения родителей, предназначенные для временного содержания несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей или иных законных представителей, и оказания им содействия в дальнейшем устройстве.

90. Специальные учебно-воспитательные учреждения органов управления образованием бывают двух видов: открытого и закрытого типа.

91. К специальным учебно-воспитательным учреждениям открытого типа органов управления образованием относятся:

1) специальные общеобразовательные школы открытого типа;

2) специальные профессиональные училища открытого типа;

3) другие виды образовательных учреждений открытого типа для несовершеннолетних, нуждающихся в особых условиях воспитания.

92. Специальными учебно-воспитательными учреждениями закрытого типа органов управления образованием являются:

1) специальные общеобразовательные школы закрытого типа;

2) специальные профессиональные училища закрытого типа;

3) специальные (коррекционные) образовательные учреждения закрытого типа (ч. ч. 1 и 3 ст. 15 Федерального закона "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних").

93. Предлагаемый нами перечень специализированных учреждений для несовершеннолетних построен исходя из этимологического толкования самого словосочетания "специализированное учреждение для несовершеннолетних".

94. Термин "специализированный" произошел от латинского слова "specialis", что в переводе означает "особый". "Специализация" означает "сосредоточение деятельности на" каком-либо "занятии" <16>. Специализированное учреждение для несовершеннолетних - это учреждение, сосредоточенное лишь на работе с несовершеннолетними, причем на работе особой. О том, что учреждение, которое работает лишь с несовершеннолетними, является специализированным, по нашему мнению, позволяет говорить уже то обстоятельство, что в одном случае сам законодатель таковые именует "специализированными учреждениями для несовершеннолетних". Пусть и добавляет при этом фразу "нуждающихся в социальной реабилитации, органов управления социальной защитой населения", но все же называет их "специализированными учреждениями для несовершеннолетних".

--------------------------------

<16> См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка: Ок. 57000 слов / Под ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю. Шведовой. 18-е изд., стереотип. М.: Рус. яз., 1986. С. 478.

95. В другом случае законодатель употребил термин "специальное" (специальные учебно-воспитательные учреждения органов управления образованием). Происхождение же слова "специальный" такое же, как и термина "специализированный". "Специальный" означает "особый, предназначенный для" какой-либо "определенной цели" <17>. Специальное учреждение - это то же самое, что и специализированное учреждение. Именно поэтому мы обе группы рассматриваемых учреждений отнесли к числу тех, о которых идет речь в п. 44 коммент. ст., ст. ст. 105, 424 и др. статьях УПК.

--------------------------------

<17> См.: Ожегов С.И. Указ. соч. С. 478.

96. Закрепленный в п. п. 46 и 47 ст. 5 УПК перечень субъектов, составляющих ту или иную сторону, нельзя признать исчерпывающим. Уголовное преследование и функцию защиты (правда, несомненно, не от обвинения, а от осуществляемого в отношении лица уголовного преследования) осуществляют не только те субъекты, которые здесь указаны. Функция защиты от осуществляемого в отношении лица уголовного преследования присуща также по меньшей мере подозреваемым, а также их законным представителям. Исходя из изложенного Конституционным Судом РФ <18> подхода к понятию уголовного преследования, защиту от такового осуществляет также лицо, подозреваемое в совершении преступления, подозреваемым или обвиняемым не являющееся, а значит, и его законный представитель.

--------------------------------

<18> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. N 11-П "По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" // Собрание законодательства РФ. 2000. N 27. Ст. 2882.

97. Согласно редакции п. 45 ст. 5 УПК к стороне обвинения следует относить всех тех участников уголовного судопроизводства, которые выполняют на основе состязательности функцию обвинения (уголовного преследования). Уголовному процессу известен такой субъект, как законный представитель потерпевшего (п. 12 ст. 5 УПК). О нем ничего не сказано в п. 47 коммент. ст. Здесь речь идет о представителе потерпевшего. Между тем редакция ст. ст. 5, 22, 119 и некоторых других статей УПК позволяет утверждать, что законодатель не считает законного представителя разновидностью представителя (как не относит близких родственников к числу родственников). Поэтому, перечисляя субъектов, составляющих сторону обвинения, среди таковых законодателю необходимо было бы указать и законного представителя потерпевшего.

98. В п. 47 ст. 5 УПК к тому же дан неполный перечень лиц, которые могут осуществлять уголовное преследование. Таковыми также являются:

- орган дознания (п. п. 11, 24 ст. 5, ч. 2 ст. 21 и др. статьи УПК);

- руководитель и члены следственной группы (ст. 163 УПК);

- начальник органа дознания (ч. ч. 3 и 4 ст. 41, 225 УПК);

- руководитель и члены группы дознавателей (ст. 223.2 УПК);

- начальник подразделения дознания (ст. 40.1 УПК),

- а в некоторых случаях и лицо, которому преступлением причинен вред, до признания его потерпевшим (пострадавший).

99. Что орган дознания, руководитель и члены следственной группы (группы дознавателей) осуществляют уголовное преследование, думается, ни у кого сомнений не вызовет. Другое дело - два последних из названных субъектов уголовного процесса.

100. Начальник органа дознания, начальник подразделения дознания отнесены нами к стороне обвинения не только потому, что их назначение в уголовном процессе во многом аналогично назначению руководителя следственного органа. В основном же их место в системе участников уголовного процесса предопределено правовым статусом. Так, начальник органа дознания вправе утверждать обвинительный акт (ч. 4 ст. 225 УПК), решать вопрос о возбуждении уголовного дела (ч. 2 ст. 147 УПК), поручать дознавателю производство дознания и неотложных следственных действий (п. 17 ст. 5 УПК), давать дознавателю обязательные для исполнения указания (ч. 3 ст. 41 УПК) и др. Начальник подразделения дознания, более того, может сам возбудить уголовное дело, принять его к своему производству и произвести дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя, а в случаях, если для расследования уголовного дела была создана группа дознавателей, - полномочиями руководителя этой группы (ч. 2 ст. 40.1 УПК).

101. К числу субъектов, реализующих уголовное преследование, нами отнесено лицо, которому преступлением причинен вред. Указанный участник уголовного процесса не обязательно должен осуществлять уголовное преследование. Исходя из положений п. п. 47 и 55 ст. 5 УПК, пока нет подозреваемого и обвиняемого, нет и уголовного преследования. Лицо же, которому преступлением причинен вред, по большинству дел в это время уже есть. Пока нет уголовного преследования, названный вид деятельности никто не осуществляет. Не может его реализовывать и лицо, которому преступлением причинен вред.

102. Как только в уголовном процессе появляется подозреваемый или обвиняемый, в отношении указанных лиц осуществляется уголовное преследование. Реализовываться же оно не может без существенного вклада в эту деятельность лица, которому преступлением причинен вред. Данное обстоятельство позволяет отнести указанного субъекта (лицо, которому преступлением причинен вред, в отношении которого пока еще не вынесено постановление о признании его потерпевшим) к стороне обвинения, а значит, одновременно считать его, к примеру, самостоятельным субъектом, наделенным правом заявлять отвод переводчику.

103. Лицо, еще не признанное потерпевшим, в литературе принято называть пострадавшим. Поэтому в п. 47 ст. 5, ст. 20 и некоторых других статьях УПК правильнее было бы говорить не только о потерпевшем, но и о пострадавшем.

104. Может возникнуть мнение, что к числу субъектов, осуществляющих уголовное преследование, должен быть также отнесен и близкий родственник умершего потерпевшего. В соответствии с ч. 2 ст. 318 УПК именно ему предоставлено право подачи заявления по делам частного обвинения. Но эту позицию нельзя признать бесспорной. Уголовное преследование осуществляется только в отношении подозреваемого или обвиняемого. На момент же подачи заявления подозреваемых и обвиняемых в уголовном процессе еще нет. Подозреваемый и (или) обвиняемый могут появиться только после возбуждения уголовного дела. Согласно же ч. 1 ст. 43 УПК после возбуждения уголовного дела частного обвинения лицо, по заявлению которого дело возбуждено, будет обладать правовым статусом частного обвинителя. Частный же обвинитель указан в перечне п. 47 ст. 5 УПК и поэтому, безусловно, является стороной обвинения.

105. В п. 48 дано определение понятию "суд" через употребление термина "суд общей юрисдикции". Суды общей юрисдикции подразделяются на федеральные суды общей юрисдикции и мировых судей. В систему федеральных судов общей юрисдикции входят Верховный Суд РФ, верховные суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения, суды автономной области и автономных округов, районные суды, военные и специализированные суды.

106. Впервые в уголовном процессе суд появляется с момента:

- принятия им заявления о преступлении;

- обращения к нему с ходатайством о принятии предусмотренного ч. 2 ст. 29 УПК процессуального решения на стадии предварительного расследования;

- принесения в его адрес жалобы на незаконное и (или) необоснованное действие (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.);

- передачи в суд уголовного дела (материала).

107. В судопроизводстве суд не всегда обладает одним и тем же правовым статусом. Статус различается не только в зависимости от стадии уголовного процесса (подготовка к судебному заседанию, кассационному производству и др.), в которой он реализуется, но и от того, какого рода дела судом разрешаются (проверка законности и обоснованности действия или решения следователя (дознавателя и др.), дела частного или публичного обвинения и т.д.).

108. Несмотря на формулировку, использованную в п. 50 коммент. ст., правосудие - это деятельность суда. Органы, производящие досудебную деятельность, правосудия не осуществляют.

109. Судебным разбирательством (п. 51 коммент. ст.) именуется судебное заседание, осуществляемое судами не только по первой, второй и надзорной инстанциям, но и в связи с возобновлением производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств.

110. Суд первой инстанции (п. 52 коммент. ст.) - это суд, правомочный впервые постановить приговор по делу.

111. При рассмотрении уголовного дела по первой инстанции возможно осуществление допросов, осмотров вещественных доказательств (местности и помещений), следственных экспериментов, предъявления для опознания, освидетельствования, оглашение показаний, данных во время предварительного расследования, а равно протоколов следственных действий, заключений экспертов (специалистов), приобщенных к уголовному делу или представленных в судебном заседании документов, воспроизведение звукозаписи показаний, назначение и производство судебной экспертизы.

112. Судом, рассматривающим дело по первой инстанции, может выступать любой суд общей юрисдикции.

113. Под понятием "судья" (п. 54 коммент. ст.) в уголовном процессе подразумеваются председатель, заместитель председателя и члены любого суда общей юрисдикции по должности, то есть судьи, осуществляющие свои обязанности на профессиональной основе. Полномочия судьи различаются в зависимости от стадии уголовного процесса и вида осуществляемой им деятельности. Помимо этого права и обязанности судей одного состава суда также неодинаковы. У судьи, председательствующего в судебном заседании, более широкий круг полномочий, чем у остальных членов состава суда.

114. Уголовное преследование (п. 55 коммент. ст.) - это процессуальная деятельность, осуществляемая прокурором, а также следователем, руководителем следственного органа, руководителем и членом следственной группы, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания, руководителем (членом) группы дознавателей, дознавателем, частным обвинителем, потерпевшим (пострадавшим), гражданским истцом и их законными представителями, представителями, направленная на изобличение подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления.

115. Комплексный характер уголовного преследования предопределяется возможностью его осуществления одновременно или последовательно друг за другом несколькими субъектами уголовного процесса.

116. Уголовное преследование начинается в следующих случаях:

1) уголовное дело возбуждено в отношении конкретного лица;

2) лицо задержано по подозрению в совершении преступления;

3) к лицу применена мера пресечения до предъявления обвинения;

4) лицо уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК;

5) в отношении лица вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого (если до этого не было того, что указано в п. п. 1 - 3);

а по делам частного обвинения - когда по заявлению не проводилось досудебного производства с момента:

6) констатации наличия в распоряжении мирового судьи оснований для назначения судебного заседания (ч. ч. 3, 4 ст. 319 УПК);

7) соединения встречного заявления с первоначальным (ч. 3 ст. 321 УПК).

117. Частью уголовного судопроизводства, о котором идет речь в п. 56 коммент. ст., является деятельность по рассмотрению и разрешению сообщений о преступлении, когда уголовное дело еще не возбуждено (уголовного дела еще нет).

118. Термин "уголовное дело" в УПК без какой-либо оговорки употреблен в трех значениях:

1) уголовное дело - это совокупность процессуальных документов и не являющихся документами доказательств, собранных (подшитых, пронумерованных, упакованных и т.п.) после принятия решения о наличии в распоряжении следователя (дознавателя и др.) достаточных данных, указывающих на признаки объективной стороны состава преступления, и предусмотренного ст. 140 УПК повода к возбуждению уголовного дела, вместе с материалами предварительной проверки заявления (сообщения) о преступлении. Таково значение словосочетания, к примеру, во фразе "направление уголовного дела в суд" (п. 9 коммент. ст.);

2) уголовное дело - это сам факт (группа обстоятельств), исследование которого осуществляется вначале на стадии предварительного расследования, а затем и на судебных стадиях. Например, в словосочетании "рассмотрение уголовного дела" (п. 56 коммент. ст.);

3) уголовное дело - осуществляемая после принятия решения о наличии в распоряжении следователя (дознавателя и др.) достаточных данных, указывающих на признаки объективной стороны состава преступления, и предусмотренного ст. ст. 140 - 143 УПК источника таковых, уголовно-процессуальная деятельность по расследованию, рассмотрению и разрешению возбужденного уголовного дела. Таким образом может быть истолкован смысл рассматриваемого словосочетания в выражении "участие в уголовном деле" (ч. 1 ст. 53 УПК).

119. С позиции теории права участник уголовного процесса (п. 58 коммент. ст.) - это субъект, реализовавший (реализующий) либо свое уголовно-процессуальное право, либо уголовно-процессуальную обязанность.

120. Частным обвинителем является субъект, участвующий лишь в делах частного обвинения. Таковым может быть пострадавший или же родитель, усыновитель, опекун или попечитель несовершеннолетнего (по своему физическому и (или) психическому состоянию лишенного возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы) пострадавшего, представитель учреждения или организации, на попечении которой указанный пострадавший находится, либо соответствующий орган опеки и попечительства, а в случае смерти пострадавшего и его близкие родственники, но только если именно они подали заявление о совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 115, ч. 1 ст. 116, ч. 1 ст. 129 или ст. 130 УК, в суд в установленном УПК порядке.

121. Частным обвинителем данное лицо остается и при поддержании им обвинения в суде.

122. В п. 59 коммент. ст. подразумевается:

- под потерпевшим - пострадавший, которому предусмотренным ч. 1 ст. 115, ч. 1 ст. 116, ч. 1 ст. 129 и (или) ст. 130 УК преступлением причинен физический и (или) моральный вред;

- под законным представителем - родитель, усыновитель, опекун или попечитель несовершеннолетнего (совершеннолетнего, который по своему физическому и (или) психическому состоянию не может самостоятельно защищать свои права, законные интересы) пострадавшего, представитель учреждения или организации, на попечении которой указанный пострадавший находится, либо соответствующий орган опеки и попечительства;

- под представителем - близкий родственник рассматриваемого пострадавшего в случае смерти последнего.

123. Следуя логике изложения ч. 7 ст. 318 УПК, частным обвинителем одно из указанных лиц становится лишь с момента принятия мировым судьей поданного им заявления о преступлении, предусмотренном ч. 1 ст. 115, ч. 1 ст. 116, ч. 1 ст. 129 и (или) ст. 130 УК, к своему производству.

124. Разъясняя дефиницию, закрепленную п. 61 коммент. ст., следует заметить, что досудебное соглашение о сотрудничестве - это всегда письменный документ, отвечающий процессуальной форме, и прежде всего требованиям, предъявляемым к таковому ст. 317.3 УПК.

125. В п. 61 ст. 5 УПК под стороной понимается не то, определение чего приведено в п. п. 46 и 47 той же статьи закона. Частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель не имеют никакого отношения с заключению такого соглашения. Под стороной обвинения здесь подразумевается прокурор, надзирающий за соблюдением законов при осуществлении предварительного расследования по делу. Досудебное соглашение о сотрудничестве заключается им по ходатайству следователя, в производстве которого находится уголовное дело, согласованному с руководителем следственного органа.

126. Согласно п. 46 ст. 5 УПК стороной защиты являются обвиняемый, а также его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его представитель. Почему-то в этом перечне отсутствует подозреваемый. В то же время досудебное соглашение о сотрудничестве не подписывается гражданским ответчиком и его представителем. От стороны защиты правильность записанных в искомом соглашении сведений удостоверяет сам подозреваемый (обвиняемый), обратившийся к прокурору с соответствующим ходатайством. Дополнительной гарантией соблюдения законности, а равно охраны законных прав и интересов подзащитного является требование подписания названного процессуального документа также защитником подозреваемого (обвиняемого). Таким образом, под стороной защиты в п. 61 ст. 5 УПК подразумевается подозреваемый (обвиняемый). Именно с ним ч. 5 ст. 21 УПК позволяет прокурору заключать досудебное соглашение о сотрудничестве.

127. Но уголовное дело может быть возбуждено по факту, а не в отношении конкретного лица. А лицо, совершившее преступление, после этого, возможно, явится с повинной. Вправе ли такое лицо заявить ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве? Может ли следователь направить прокурору данное ходатайство вместе со своим постановлением о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве? И главное, вправе ли прокурор заключить досудебное соглашение о сотрудничестве с таким лицом, если:

- нет оснований задержать лицо в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК и, соответственно, оно не задержано;

- нет оснований избрать в отношении его меру пресечения, и посему таковая к нему в соответствии со ст. 100 УПК не применена;

- имеет место производство предварительного следствия, и поэтому лицо не может быть уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК?

128. В деле нет ни подозреваемого, ни обвиняемого, но есть лицо, явившееся с повинной, которое желает активно содействовать органам предварительного следствия в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления. Последовательно ли строить препоны на пути такого рода инициативы? Думается, нет. Именно поэтому мы бы рекомендовали расширительное толкование как понятия "сторона защиты" в п. 61 ст. 5 УПК, так и термина "подозреваемый", употребленного законодателем в ст. ст. 317.1 - 317.3, ч. 4 ст. 317.6, ст. 317.9 УПК.

129. Более широкое толкование названных понятий позволило бы заключать досудебное соглашение о сотрудничестве и с лицом, подозреваемым в совершении преступления, которое, строго говоря (исходя из редакции ч. 1 ст. 46 УПК), подозреваемым не является. Недаром законодатель в некоторых статьях УПК ведет речь именно о лице, подозреваемом в совершении преступления, а не о подозреваемом (п. п. 15, 38 ст. 5, ст. 25, ч. 1 ст. 28, п. 3 ч. 3 ст. 49 и др. УПК). Думается, и в ст. ст. 317.1 - 317.3, ч. 4 ст. 317.6, ст. 317.9 УПК правильнее было бы говорить о лице, подозреваемом в совершении преступления. Тогда мы бы избежали вышеописанной искусственной преграды на пути активизации работы по раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию лиц, совершивших таковое, розыску имущества, добытого в результате преступления.

130. Почему мы не считаем необходимым расширительно толковать и понятие "подозреваемый", использованное законодателем в ст. 317.4 УПК? Потому что в ней речь идет о производстве предварительного расследования по выделенному уголовному делу. Нам же представляется, что для выделения уголовного дела по п. 4 ч. 1 ст. 154 УПК необходимо, чтобы лицо, в отношении которого уголовное дело выделяется, обладало статусом подозреваемого или обвиняемого. В ситуации, которую мы привели выше, основания выделения уголовного дела наступят в случае вынесения в отношении лица, явившегося с повинной, постановления о привлечении в качестве обвиняемого или же когда до этого состоится событие, наделяющее его статусом подозреваемого. Если нет ни того ни другого, не может быть и фактических оснований разделения материалов одного уголовного дела на две части. Такое разделение в любом случае не будет способствовать полноте, объективности и всесторонности предварительного расследования. Поэтому это исключительный случай, который не может реализоваться лишь в связи с тем, что кто-то написал явку с повинной и якобы изъявил желание активно содействовать органам предварительного следствия в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления.

131. Упоминание в п. 61 ст. 5 УПК об условиях ответственности подозреваемого несколько условно. С подозреваемым может быть заключено досудебное соглашение о сотрудничестве. Но "условия ответственности", о которых идет речь в соглашении, касаются обвиняемого, а не подозреваемого, так как они связаны лишь с пределами назначения наказания, а таковое не может быть назначено подозреваемому. В соглашении о сотрудничестве не могут оговариваться условия уголовно-процессуальной ответственности подозреваемого, так как ответственность наступает за правонарушение, а совершение подозреваемым уголовно-процессуальных правонарушений не может быть предметом соглашения о сотрудничестве. Уголовно-процессуальные правонарушения могут быть лишь одним из обстоятельств, подтверждающих нарушение условий данного соглашения.

132. В п. 61 ст. 5 УПК речь идет о действиях "подозреваемого или обвиняемого" "после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения". Обвиняемый появляется в уголовном процессе после подписания постановления о привлечении в качестве обвиняемого, а не после предъявления обвинения. О предъявлении обвинения в данном случае законодатель упоминает, скорее всего, предполагая, что сразу после этого с обвиняемым может быть заключено досудебное соглашение о сотрудничестве. Однако оно будет действовать не с момента предъявления обвинения и даже не сразу после допроса обвиняемого по предъявленному ему обвинению, а после того, как его ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве вместе с постановлением следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве будет рассмотрено и в связи с этим будет заключено само досудебное соглашение о сотрудничестве.

133. Точно так же обстоят дела и с подозреваемым - и он дает обязательства, касающиеся его действий, после заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, а не до этого. К тому же подозреваемым лицо становится не только после возбуждения в отношении его уголовного дела. Исходя из редакции ч. 1 ст. 46 УПК подозреваемый при производстве предварительного следствия появляется также после задержания лица в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК либо применения к лицу меры пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК.

134. Так что представляется более точным в конце п. 61 ст. 5 УПК речь вести не о возбуждении уголовного дела или предъявлении обвинения, а о заключении такового (заключении досудебного соглашения о сотрудничестве).

135. И последнее, что хотелось бы отметить. Редакция п. 61 ст. 5 УПК, а равно ст. ст. 317.1 - 317.4 УПК указывает на то, что досудебное соглашение о сотрудничестве не может быть вне стадии предварительного расследования. Нельзя заключать таковое на стадии возбуждения уголовного дела, а равно по делам частного обвинения, по которым досудебного производства не осуществлялось.

136. См. также комментарий к ст. ст. 22, 43, 45, 149, 163, 186.1, 296, 317.1 - 317.4, 354, 381, а также ко всем иным упомянутым здесь статьям УПК.